持股行權(quán)全面試點

文 《法人》記者 趙青

資本與法治

持股行權(quán)全面試點

文 《法人》記者 趙青

持股行權(quán)試點工作為資本市場打開了一扇窗、開辟了一條路，對于提高上市公司投資者關(guān)系管理水平和透明度、規(guī)范運作水平具有重要意義

近日，中國證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍在例行發(fā)布會上表示，證監(jiān)會已批準了投資者服務(wù)中心有限責任公司（以下簡稱“投服中心”）報送的《擴大持股行權(quán)試點方案》，將持股行權(quán)試點區(qū)域從上海、廣東（不含深圳）、湖南三個地區(qū)擴展至全國范圍。

據(jù)最新統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，目前我國股票市場的投資者以個人投資者為主，個人投資者開戶數(shù)量占總開戶數(shù)的99.6%，而個人投資者中，中小投資者又占絕大多數(shù)。中小投資者可謂是上市公司的衣食父母。但由于利益沖突以及勢力不均衡的客觀存在，上市公司大股東與中小股東之間經(jīng)常上演“大魚吃小魚”的故事。如何規(guī)制大股東濫用權(quán)力、保護中小投資者就成為了資本市場一切工作的出發(fā)點和歸宿。

持股行權(quán)意義重大

投資者服務(wù)中心是中國證監(jiān)會直接管理的一家證券金融類機構(gòu)，主要職責是為中小投資者自主維權(quán)提供教育、法律、信息、技術(shù)等服務(wù)，受中小投資者委托，提供調(diào)解、和解服務(wù)。

根據(jù)持股行權(quán)的試點方案，投資者服務(wù)中心通過小股東的身份購買持有試點區(qū)域所有上市公司每家一手A股股票，持有后，原則上不再進行買賣。通過行使《公司法》《證券法》來賦予中小投資者的知情權(quán)、建議權(quán)、表決權(quán)和提案權(quán)等，幫助其切實維護自身的合法權(quán)益；通過調(diào)解和仲裁訴訟等方式，約束、監(jiān)督上市公司違法違規(guī)等損害投資者的行為，最終達到提升中小投資者的股權(quán)意識，引導中小投資者依法維權(quán)，督促上市公司規(guī)范運作的目的。

據(jù)證監(jiān)會介紹，截至目前，投資者服務(wù)中心已針對166家上市公司在中小股東投票機制和利潤分配等方面存在的問題發(fā)送股東建議函，提出建議363條，110家公司回函表示采納建議，并相應(yīng)修改公司章程，完善公司治理。

同時，投資者服務(wù)中心還分別參與了三個轄區(qū)三家上市公司股東大會或現(xiàn)場行權(quán)，積極行使質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利。

證監(jiān)會指出，投資者服務(wù)中心以普通股東身份參與上市公司治理，發(fā)揮積極股東、理性股東的角色作用，通過行使股東權(quán)利為投資者發(fā)聲，為投資者出手，對于提高上市公司內(nèi)部治理和規(guī)范運作水平，真正把投資者合法權(quán)益的保護落到實處，具有十分積極的意義。通過持股行權(quán)的方式，可以彌補行政監(jiān)管、交易所一線監(jiān)管及行業(yè)協(xié)會自律管理等外部監(jiān)管手段的不足，從內(nèi)部督促公司規(guī)范運作，從而成為監(jiān)管工作的有益幫手和補充。

北京律師協(xié)會國有資產(chǎn)專業(yè)委員會副主任、清華大學法學院碩士生聯(lián)合導師楊兆全在接受《法人》記者采訪時表示，影響投資者權(quán)益的很多侵權(quán)行為、違法行為發(fā)生的時候，如虛假陳述、內(nèi)幕交易或者其他一些證券類的訴訟，往往由一些專業(yè)的機構(gòu)、律師來代理訴訟，幫助這些投資者去維權(quán)。但也確實有一些細小的事情，如股東大會開得不合適，投票權(quán)益沒有受到尊重、個別的信息披露不是很規(guī)范等，不具備市場的價值，因而也沒有律師把它作為一項專門的業(yè)務(wù)來做。類似細小的事情點多面廣，在全國范圍來看涉及的又比較多，于是證監(jiān)會就成立了投服中心這樣一個機構(gòu)，把這塊任務(wù)承擔起來。

著名經(jīng)濟學家宋清輝在接受《法人》記者采訪時表示，持股行權(quán)對于有效保護投資者特別是中小投資者合法權(quán)益，規(guī)范和提高上市公司治理水平，具有十分積極的意義，是資本市場一項重要的制度創(chuàng)新和積極探索。

中國人民大學商法研究所所長劉俊海在接受《法人》記者采訪時也指出，投服中心持股行權(quán)進一步擴展有重大現(xiàn)實意義，一是有助于降低廣大投資者的維權(quán)成本，提升維權(quán)收益，確保維權(quán)收益高于維權(quán)成本；二是有助于提高失信的上市公司、中介機構(gòu)、控制股東及內(nèi)部控制人失信的成本，確保失信收益低于失信成本；三是提高守信收益，降低守信成本。

持股行權(quán)是市場化手段

相比之下，A股市場中小股東委托代理機構(gòu)投票有不少障礙。楊兆全指出，一是市場價值不是很大，沒有專門的機構(gòu)來做這個事情；二是委托投票以后會不會有上市公司來進行公關(guān)，從而影響和操作投票的結(jié)果，這兩方面可能是比較難解決的問題。

“所謂的市場化對應(yīng)的是行政管理手段，投服中心去參與上市公司的股東會，或者代表中心投資者代理訴訟，這個顯然不是行政機關(guān)在做，因此持股行權(quán)帶有一定的市場化的發(fā)展成分?！睏钫兹f，“另一方面，市場化需要主體的多元化，目前我國資本市場上沒有其他類似的機構(gòu)，因此這項制度也有很大的局限性?！?/p>

劉俊海對此也表示認同。他還進一步補充道，投服中心不是行政機關(guān)，所以持股行權(quán)不是行政行為，而是民事行為、商事行為，是一種市場化的行為。只不過投服中心通過持有上市公司股權(quán)以后，成為法律上形式與實質(zhì)都統(tǒng)一的、名實相符的、典型的中小股東，使其更能夠準確地把握中小股東與控制股東、實際控制人和內(nèi)部控制人相比所處的弱勢地位，包括信息上不對稱、財力上不對稱等。

“持股行權(quán)就是行使股東權(quán)利，弘揚股權(quán)。正常的行使股東權(quán)利，包括表決權(quán)、分紅權(quán)、知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、決策權(quán)等，它就是市場化手段?！眲⒖『８嬖V《法人》記者，如果持股行權(quán)受挫，將來要提起民事訴訟，那么它也是作為民事主體提起訴訟，用的就是民事訴訟手段，遵循的就是《民事訴訟法》，并且原被告之間法律地位平等、訴訟主體地位平等、權(quán)利能力平等、行為能力平等。持股行權(quán)是一項市場化和法治化相結(jié)合的、比較理想的維護投資者權(quán)益的基礎(chǔ)工程。

完善中小投資者保護機制

上海嚴義明律師事務(wù)所創(chuàng)始人嚴義明在接受《法人》記者采訪時表示，投服中心的介入對“用腳投票”的情況有所改善，對公司監(jiān)督能力有所提高，公司為所欲為的空間被壓縮，董秘對相關(guān)情況有所關(guān)注是可以想見的。

劉俊海亦認為，投服中心在持股行權(quán)當中，應(yīng)當成為對法律有信仰和敬畏之心的公眾投資者的楷模和資本市場的中堅力量，要以身作則，率先垂范，扎扎實實地通過每一個持股行權(quán)的案例，來弘揚股權(quán)文化，樹立股東主權(quán)、股東平等、向中小股東適度傾斜以及股東誠信、社會責任擔當?shù)然镜墓蓹?quán)文化的精髓，為全面建設(shè)投資者友好型社會走得更穩(wěn)、走得更好。

此外，劉俊海建言，如何提高持股行權(quán)工作的影響力、控制力和公信力，是重中之重。

第一，通過持股行權(quán)，要善于提出立法的修改建議。把全面建設(shè)投資者友好型社會的歷史使命貫穿于《公司法》和《證券法》的聯(lián)動修改。打造一個中小投資者友好型的立法體系。第二，打造投資者友好型的公司治理體系，讓公司治理更加民主透明，更加公開，更加強調(diào)問責性，提升股東服務(wù)，擔當社會道義。第三，打造投資者友好型的自律監(jiān)管體系，特別是對證券交易所、證券協(xié)會、上市公司協(xié)會、證券投資基金協(xié)會等建言獻策，形成一個真正嚴格自律的市場秩序。第四，打造投資者友好型的行政監(jiān)管體系，持股行權(quán)就是要實現(xiàn)跟行政監(jiān)管部門的投資者維權(quán)工作無縫對接。第五，打造投資者友好型的司法救濟體系。第六，打造投資者友好型的社會監(jiān)督體系和社會共治體系；第七，打造投資者友好型的第三方獨立評價體系。