中國企業“走出去”，須有這些保險傍身

鐘毅律商聯訊（LexisNexis）中國

中國企業“走出去”，須有這些保險傍身

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隨著越來越多的中國企業“出海”投資，海外投資的風險也開始為更多的企業所重視。那么，除了專業的盡職調查、周密的投資籌劃以及全面有力的落地實施外，還有什么能夠進一步為出海企業保駕護航呢？

法律費用保險

“出海”以后被告了怎么辦？盡管進行了周密的收購部署和并購后整合，企業在經營活動中仍然會遇到意想不到的問題，有時甚至發生訴訟。如果這些糾紛恰巧又發生在一些法律服務費用較高的地區，那么律師費用、和解補償、敗訴賠償等各種法律費用可能給企業帶來不小的負擔。因此，在一些法律費用較高的國家和地區，法律費用保險（Legalexpensesinsurance,legalprotection insuranceorlegalinsurance）應運而生。

這一保險在歐洲應用相當廣泛，不僅適用于企業，也適用于個人。盡管這一保險的承保范圍和運用方式等因各國法律規定和各家保險公司的實際操作有所差異，但是總體而言，法律費用保險一般會覆蓋被保險人的律師費。當然，它有時也包含被保險人敗訴時對方的律師費，甚至還會包含給予勝訴方的一部分損失賠償。

有一種說法是，法律費用保險的概念起源于1911年法國著名的勒芒賽事（LeMans race）。在這場賽事中發生了慘烈的死傷意外，受傷的觀眾及傷亡觀眾的家屬遂向賽事組織方的承保人提出理賠，卻遭到拒絕。于是，他們共同籌集訴訟資金向承保人提出了集體訴訟。他們最終取得了勝利，他們的行為也為法律費用保險的形成奠定了基礎。

在德國，一家叫做DeutscheAutomobil Sportiff（DAS）的汽車俱樂部，早先通過增加會費的方式籌集了一個資金池。他們運用該資金池中的資金為因交通問題受到起訴的會員支付辯護費用。后來更多的公眾也對加入這個資金池表示出了興趣。德國的法律費用保險也就在這樣的背景下逐漸發展起來。目前，德國的DAS已經成為了世界上從事法律費用保險的翹楚。

據英國法律百科全書（Halsbury’s LawsofEngland,LexisNexis）介紹，在英國，企業可以通過購買法律費用險應對訴訟帶來的風險和費用。在英國，法律費用保險又分為事前險（before-the-event）和事后險（after-the-event）。事前險通常是在發生爭議之前就購買的，通常在購買的時候，訴訟風險還未能被預見；事后險則不大像一般的保險，它通常是為某項正在處理的爭議中的責任和費用提供保險。

董事高管責任保險

“出海”董事及高級管理人員責任重大，是否也有保險可以護航呢？

其實，在美國，很早就有了董事高管責任保險（DirectorsandOfficersLiabilities InsuranceorD&OInsurance），并于1960年開始大量涌現。在美國，該保險的主要作用有兩個：一是為公司需要支付給董事和高管的大額補償提供保險；二是當公司不能或者不愿為董事和高管提供補償時，為董事和高管承擔的個人責任提供保險。該保險在一些時候也可以包括訴訟費用，特別是在上市公司及其董事高管涉及到證券法相關訴訟的時候，該保險能夠發揮的作用更是不容小覷。

董事高管責任險在美國的發展比較曲折，但也因此而使其相對更成熟和完備。早先，曾有學者以有礙公共利益為由對該保險進行過攻擊。然而，面對這些攻擊，《美國標準公司法》和《特拉華州公司法》進行特別修改，明確允許公司購買董事高管責任險。這對于該險種的發展起到了很大的推動作用。特拉華州作為眾多跨國公司的注冊地，其相關立法對董事高管責任險的發展意義尤其重大。之后，在1995年，美國第九巡回上訴法院（9thCircuitCourtofAppeals）在其判例“Nordstrom,Inc.v.Chubb&Son,54 F.3d1424”中，進一步明確了保險公司的理賠范圍和方式。

在保險業相對發達的新西蘭，董事高管責任險也通常囊括了因董事高管疏忽或違反新西蘭1993公司法〔CompaniesAct1993（NZ）〕下義務或其他法律義務所產生的法律責任。承保的范圍包括了損害賠償費用、罰金及辯護費用。該保險通常由公司購買，亦可由董事和高管個人購買。

隨著越來越多的企業在海外上市，董事高管責任險的現實意義日趨明顯。目前在國內也有保險公司提供了類似的保險產品。

并購保證補償保險

并購法律文件中的陳述和保證是并購文件中的核心內容之一。陳述保證如果不實，通常會給交易的相對方帶來不小的損失；尤其當作出陳述和保證的一方無力為違反承諾保證條款承擔責任時，交易相對方的損失更會難以得到彌補。

并購保證補償保險（Representationand WarrantyInsurance）正是針對這一風險推出的。這一保險還在一定程度上彌補了盡職調查中的不足。在各國不同的法律環境下，該保險的運用會有所不同，但一般情況下，當一方的陳述保證不實時，可以由保險公司對另一方因此遭受的損失進行理賠。在一個并購交易中，無論是股權（資產）的出讓方還是收購方，均可以成為該保險的購買者。在各個保險公司的實際操作中，不同的購買者在購買的內容和理賠的方式等方面可能會略有不同。

在英國，20世紀80年代后期，就有類似的保證賠償保險（WarrantyandIndemnity）。在美國，該保險在20世紀90年代后得到了廣泛應用，為控制大規模并購交易中的風險起到了不可忽略的支持作用。

在中國，隨著國內企業并購業務的增多和并購金額的增長，該保險也有了一定程度的發展。SIM