淺析醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反告知義務(wù)的侵權(quán)責(zé)任

摘 要 近年來，因醫(yī)患糾紛而引起的訴訟層出不窮，不管從患者還是醫(yī)生的利益出發(fā)，都造成了巨大的時(shí)間和金錢的損失。2009 年頒布了《侵權(quán)責(zé)任法》，其在第55、56條對于告知義務(wù)做出了總體的規(guī)定，由于其規(guī)定過于籠統(tǒng)和原則，以至于人們不能充分理解其深刻的內(nèi)涵。雖然學(xué)界對告知義務(wù)進(jìn)行了諸多的探論，但是在告知義務(wù)的含義、性質(zhì)等方面，仍然存在著爭議。本文試圖從含義及性質(zhì)、范圍、損害賠償責(zé)任等三個(gè)方面進(jìn)行詳細(xì)的論述，更加全面的理解告知義務(wù)，提升醫(yī)療效果，從而減少醫(yī)療糾紛的產(chǎn)生。

關(guān)鍵詞 含義 性質(zhì) 范圍 賠償責(zé)任

作者簡介：李源，河北師范大學(xué)民商法專業(yè)研究生。

中圖分類號(hào)：D923.7 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.423

一、醫(yī)方告知義務(wù)的含義及性質(zhì)

（一）醫(yī)方告知義務(wù)的含義

由于法律的不斷完善和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，患者的自我主體意識(shí)越來越強(qiáng)烈，因此患者希望擁有自主決定權(quán)。醫(yī)生有義務(wù)甚至于法律上的義務(wù)，用通俗易懂的語言使患者了解自己的病情、治療方案以及各個(gè)方案的優(yōu)劣，讓患者自主決定是否接受治療以及做出最好的醫(yī)療選擇。

（二） 醫(yī)療機(jī)構(gòu)告知義務(wù)的性質(zhì)

1.意定性：

意定性含義是指相互磋商達(dá)成某種目的。結(jié)合實(shí)際來看，醫(yī)療機(jī)構(gòu)通過詳細(xì)的檢查而出具的治療方案，患者根據(jù)其指引展開治療，但是在此之前必須獲得患者的有效承諾，體現(xiàn)了在雙方相互信任、協(xié)商的基礎(chǔ)上確立的合同，充分展現(xiàn)了告知義務(wù)的意定性。

2.法定性：

如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)的告知義務(wù)只具有意定性，意味著醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以告知也可以不告知，既違反了我國現(xiàn)行法的規(guī)定，又極大的損害了患者的知情同意權(quán)，所以把意定性的告知義務(wù)升華為強(qiáng)行性的法定義務(wù)是很有必要的。具體來講有兩點(diǎn)：

（1）合法性。醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行診斷、治療的前提是履行告知義務(wù)并獲得患者或其家屬的同意。因?yàn)獒t(yī)療行為具有一定程度的侵襲性，進(jìn)行醫(yī)療行為就伴隨著一定程度的危險(xiǎn)，所以要正當(dāng)?shù)倪M(jìn)行醫(yī)療行為，必須獲得患者的同意并且該同意的意思表示必須是真實(shí)、有效的。

（2）風(fēng)險(xiǎn)性。醫(yī)療行為必須是容許性危險(xiǎn)的行為，不然醫(yī)生在治療時(shí)會(huì)存在巨大的心理壓力，以至于畏首畏尾達(dá)不到治療的效果，因此應(yīng)該容許其具有一定危險(xiǎn)的醫(yī)療行為為適法行為。

二、醫(yī)方告知義務(wù)的范圍

（一）醫(yī)療機(jī)構(gòu)履行告知義務(wù)的對象

醫(yī)方對于履行告知義務(wù)的對象進(jìn)行了廣泛的討論，仍然沒有達(dá)成共識(shí)，但是對于對象的確定又是至關(guān)重要的，因?yàn)槿〉没颊叩某兄Z是醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行治療的前提。因此只有確定了告知義務(wù)的對象才可以正確的履行告知義務(wù)。我國對此的規(guī)定不盡相同，一般規(guī)定必須首先向患者本人告知，還有的規(guī)定告知的對象是其家屬或代理人。因?yàn)榛颊呤且环降漠?dāng)事人，最有權(quán)決定是否同意治療以及選擇哪種方案治療，只有在不宜向患者本人提出的情況下，才向其家屬或者代理人告知。比如患者患有絕癥時(shí)，告訴患者可能會(huì)造成巨大的心理壓力，導(dǎo)致身體狀況機(jī)劇惡化，不利于身體的康復(fù)，所以只能向其家屬或代理人告知，做出最符合當(dāng)時(shí)實(shí)際的醫(yī)療選擇。其他特殊情況下需要強(qiáng)制醫(yī)療的，依照法律規(guī)定進(jìn)行。

（二）醫(yī)療機(jī)構(gòu)告知義務(wù)的內(nèi)容

1.醫(yī)生的專業(yè)水平、設(shè)備技術(shù)等硬件條件：

人們在選擇就醫(yī)時(shí)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)的硬件條件以及醫(yī)生的專業(yè)水平都是患者要考慮的重要因素。所以醫(yī)院要想吸引患者更是為了患者的放心就醫(yī)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)有必要把其所擁有的設(shè)備、技術(shù)等硬件條件、醫(yī)生的專業(yè)領(lǐng)域、擅長的方面、生平的治療經(jīng)歷等如實(shí)的告知患者。

2.患者本人的病情以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)的治療方案：

患者本人擁有知情同意權(quán)，醫(yī)生如實(shí)告知患者的病情是其正確履行告知義務(wù)的重要標(biāo)準(zhǔn)，基于這兩方面的原因，在理論上，只有向患者履行了告知義務(wù)，經(jīng)過患者的同意后，才可以進(jìn)行下一步的治療方案，同時(shí)由于患者不具有專業(yè)的知識(shí)，在其有任何的疑問時(shí)醫(yī)生必須認(rèn)真解答并告知患者如何才能達(dá)到更好的治療效果，在不宜或者無法向患者告知的情況下，有向患者家屬或其代理人進(jìn)行告知的義務(wù)。

3.轉(zhuǎn)醫(yī)或轉(zhuǎn)診：

醫(yī)生因其興趣、愛好不同、學(xué)習(xí)的經(jīng)歷不同，所以本人也有自己擅長的領(lǐng)域以及不擅長的領(lǐng)域，為了讓患者得到更好的治療，如果患者的病情超出自己的治療能力或者是屬于自己不擅長的方面則需安全、迅速的轉(zhuǎn)運(yùn)到有條件治療的醫(yī)院。一般來講，轉(zhuǎn)醫(yī)主要包括以下幾種情形：

（1）患者的病情超出醫(yī)生的治療能力。

（2）對于患者的疾病醫(yī)生不能得出正確的診斷方案。

（3）有其他的醫(yī)生可以幫助患者達(dá)到更好的治療效果。當(dāng)然，醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須將各種可能的醫(yī)療提前告知患者。

4.例外情況：

醫(yī)生在治療緊急的情況下，還必須要求履行告知義務(wù)有點(diǎn)強(qiáng)人所難，一來會(huì)使患者得不到及時(shí)的醫(yī)治，嚴(yán)重的會(huì)危及生命；二來使醫(yī)生即使在治療時(shí)仍有后顧之憂，并不能全心醫(yī)治，因此要求在某些特殊的情形下并不需要履行告知義務(wù)。

（1）醫(yī)生有權(quán)在緊急情況下強(qiáng)制治療（依法）。

（2）幾乎不可能發(fā)生威脅生命的威脅。

（3）患者對于自己的病情非常清楚。

（4）患者明確表示不需要醫(yī)療機(jī)構(gòu)履行其告知義務(wù)。

（5）在事態(tài)緊急的情況下無法做出有效的承諾也聯(lián)系不到家屬及其代理人。

（6）不宜向患者如實(shí)說明。

我認(rèn)為：最后一種情形是具有爭議性的，保護(hù)性醫(yī)療制度的實(shí)質(zhì)是要注意并不是什么都對病人如實(shí)告知。例如，患者無法治愈的疾病，如實(shí)告知患者，可能是由于其缺乏相應(yīng)的能力導(dǎo)致健康的突然惡化，但如果完全實(shí)施，保護(hù)性治療，那么最終損害的是患者的知情同意權(quán)。所以說，當(dāng)患者得了不治之癥時(shí)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)并不是對患者實(shí)行隱瞞到底的方式而是應(yīng)該在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候以適當(dāng)?shù)姆绞礁嬷颊摺?

三、違反告知義務(wù)的損害賠償責(zé)任

（一）違反告知義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)

1.合理醫(yī)師說：

該學(xué)說主張：一個(gè)合乎理性的醫(yī)生通常的情況下向患者告知的信息，根據(jù)一般的醫(yī)療行為來判斷，符合當(dāng)時(shí)的實(shí)際情況即可。

2.理性患者說：

該說主張，醫(yī)方告知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以“一個(gè)理性患者（能得到患者的有效承諾的前提下）在相同或類似的條件下本人選擇哪種治療方案所需要的信息”為準(zhǔn)，相比合理醫(yī)師說，該標(biāo)準(zhǔn)最符合患者的知情同意權(quán)，換言之，知情同意權(quán)根植于患者的自主決定權(quán)，患者的主體意識(shí)全面覺醒，而實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的前提，則需要患者獲得做出決定所需要充分了解的信息，況且，只有患者本人才能清楚、明白的知道自身到底應(yīng)該知曉的信息是什么。

3.具體患者說：

具體患者說的確立是在一個(gè)真實(shí)的案件。該案法官認(rèn)為醫(yī)方告知信息的內(nèi)容取決于每一個(gè)具體患者，因?yàn)榛颊卟煌?、認(rèn)識(shí)不同、理解能力不同，所以所需要了解的信息也不同，這在表面上似乎充分尊重了患者的自主決定權(quán)，但是顯然此舉存在巨大的弊端，將給醫(yī)方造成沉重的負(fù)擔(dān)，因?yàn)閷τ卺t(yī)生來說要完美的達(dá)到這一目標(biāo)，則要了解每一個(gè)患者的身體素質(zhì)、理解能力，這樣看來是極不合理的，所以該學(xué)說一出現(xiàn)，批判的聲音就非常強(qiáng)烈。

4.折中說：

“折中說”，這種學(xué)說從患者和醫(yī)生兩方面的利益出發(fā)，結(jié)合了這兩者的利益，是最這的推崇的。換言之，一般患者做出決定所需要的，同時(shí)也是醫(yī)生履行告知義務(wù)的內(nèi)容通知。此標(biāo)準(zhǔn)在學(xué)界、醫(yī)界得到了極大的推崇，因?yàn)檫@種學(xué)說既考慮到了患者的知情同意權(quán)，同時(shí)又減輕了醫(yī)方的負(fù)擔(dān)。

（二）侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件及損害賠償

我國醫(yī)療侵權(quán)案件遵循舉證責(zé)任倒置的原則。就此而言，該司法解釋明顯從患者的利益出發(fā)，對醫(yī)療機(jī)構(gòu)而言則賦予了較重的法律負(fù)擔(dān)，承擔(dān)極重的舉證責(zé)任?？梢钥闯鲎钪饕木褪蔷哂刑厥庑缘倪`法行為和損害事實(shí)，所以下文主要討論這兩個(gè)要件。

1.違法行為：

違法行為是指自然人或者法人違反現(xiàn)行法律規(guī)定的行為或者不作為，按照以前的說法，告知義務(wù)是法定義務(wù)。因此，如果醫(yī)生不履行告知義務(wù)，其行為本質(zhì)上是違法的。

2.侵權(quán)損害事實(shí)：

（1）實(shí)害利益損失。第一，人身損害。指自然人的健康、身體等受到不同程度的侵害，比如患者只想對受傷的腿進(jìn)行包扎，但醫(yī)生在手術(shù)過程中認(rèn)為僅僅包扎不能達(dá)到很好的治療效果，而未經(jīng)患者的同意進(jìn)行了截肢，在其根本上侵害了患者的身體完整性。第二，精神損害。前例中的當(dāng)事人本是田徑運(yùn)動(dòng)員，因截肢手術(shù)而失去了自己熱愛的事業(yè)，也必然因此而承受巨大的精神痛苦。第三，財(cái)產(chǎn)損害。指直接財(cái)產(chǎn)損失，最主要的是需要支出額外的費(fèi)用，前例當(dāng)事人需要承擔(dān)截肢手術(shù)的相關(guān)費(fèi)用；同時(shí)當(dāng)事人也需要長期使用輔佐行走的殘疾器具。

（2）期待利益損失。期待利益，雖然我國對其意義還沒有達(dá)到統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，但最重要的是，經(jīng)過有效的合同成立后，合同的適當(dāng)履行后，各方可以得到預(yù)期的利益。結(jié)合告知義務(wù)，患者會(huì)喪失最佳治療方案、最佳治療時(shí)機(jī)、還包括間接造成的損失等。第一，喪失最佳治療方案、最佳治療時(shí)機(jī)。一方面，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在明知患者的病情超出了自己的治療能力的情況下，仍然沒有及時(shí)告知患者轉(zhuǎn)診，使患者喪失了最佳治療時(shí)機(jī)，更嚴(yán)重的會(huì)付出生命的代價(jià)。另一方面，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不履行告知義務(wù)，使患者缺乏所需的信息作出決定，病人可能無法選擇最佳的治療方案?；颊吒鶕?jù)自身的實(shí)際情況，如身體素質(zhì)、財(cái)產(chǎn)狀況等具體情況選擇不同的治療方案。如果醫(yī)方怠于行使告知義務(wù)，那么其相應(yīng)的會(huì)損害期待利益。第二，間接財(cái)產(chǎn)損失。主要是指由于患者因醫(yī)療過失而導(dǎo)致的生活困難無法支付其本可以撫養(yǎng)、贍養(yǎng)他人的費(fèi)用。第三，喪失其他可預(yù)見利益。比如某人為了把一頭染了病的牛賣出去，而選擇了對買主進(jìn)行隱瞞，在買主把牛買回去之后，出現(xiàn)了大批?；疾〉那闆r，在這個(gè)案例中，大批牛因患病而不能進(jìn)行耕種造成的損失為可預(yù)見利益。

由此可見，違反告知義務(wù)的侵權(quán)損害賠償與一般的醫(yī)療損害賠償沒有區(qū)別。因此對于損害賠償我們就有了一個(gè)清楚的了解。

四、結(jié)語

醫(yī)方告知義務(wù)是患者主體權(quán)利意識(shí)覺醒的產(chǎn)物，只有患者擁有了知情同意權(quán)，才能保護(hù)自己的權(quán)利，促使醫(yī)療機(jī)構(gòu)正確的履行告知義務(wù)，平衡醫(yī)患雙方之間的利益，建立穩(wěn)定的醫(yī)患關(guān)系。當(dāng)然，我們在建立醫(yī)療機(jī)構(gòu)告知義務(wù)制度的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)放寬醫(yī)方的自由裁量權(quán)。只有這樣，才能使患者的權(quán)利得到有效的保證，建立從本質(zhì)上真正和諧的醫(yī)患關(guān)系。

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