略論云計算環境下我國著作權保護的困境與措施

略論云計算環境下我國著作權

保護的困境與措施

蘇 晗

摘 要 隨著科技IT產業的不斷發展和第三產業的不斷創新，我國逐漸進入大數據時代，而與此同步發生的是云計算的運用和利用率不斷提高，因而產生許多知識產權被盜用侵權以及著作權歸屬不明等間接侵權等嚴重的社會問題，因而應對云計算的特點以及運行模式進行具體了解和研究，在此基礎上將知識產權的特征與之結合，使其促進知識產權的合理利用，并在立法、司法、執法等方面對知識產權做出保護措施，使人們共享其云計算環境下給知識產權帶來的便利。

關鍵詞 云計算 著作權 臨時復制 司法保護

基金項目：沈陽師范大學科研立項項目，項目編號：W2016182。

作者簡介：蘇晗，沈陽師范大學法學院。

中圖分類號：D923.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.419

一、云計算以及服務模式

（一）云計算的定義

云計算是依賴于網絡覆蓋、應用擴展、應用平臺、應用程序與應用程序服務，所基于聚合可伸縮、高可用性的復合式的分布式資源基礎設施平臺，其突破儲存、運算和資源等約束條件，由用戶通過網絡按需付費使用的計算模式。

（二）云計算的服務模式

云計算的運營環境范圍廣闊，服務模式的功能和方面各不相同，可將云計算的服務模式分為三種：

1.軟件及服務（SaaS）：隨著云計算系統的進一步應用和升級，被稱為“軟件”的服務模式，SaaS云計算服務提供商將用戶需要的軟件在后臺和設施資源池的分類統一部署在指定的服務器和應用程序的軟件，用戶可以根據自己的個性化需要向云計算服務提供商需求。用戶也可進行需求搜索時，自動通過瀏覽器來對所指定軟件進行在線使用。這一過程不需要軟件以及相關資源的下載和購買。

2.平臺即服務（PaaS）：PaaS興起于SaaS，在之后的發展中逐漸獨立出來，根據其自己的獨特性，PaaS的云計算服務商在線將突破存儲，對其用戶提供范圍廣泛的虛擬設備資源，為用戶提供客戶端的基礎設施的部署，但受到上層應用程序的配置設定上的限制 。

3.基礎設施即服務（IaaS）：作為云計算體系中最基礎的服務模式，“IaaS的云計算服務商根據用戶的不同需求通過在資源池中的資源進行個性化搜索并對客戶進行資源提供，而用戶只需付費即可在線獲得資源，無需下載軟件再進行二次下載。

二、云計算環境下的著作權所面臨的挑戰

隨著大數據時代的不斷襲來，與此同時，知識產權的發展模式和發展方向也隨之改變，這給知識產權和專利的發展帶來了機遇，同時新的挑戰也將不期而遇，其中，著作權問題尤為突出，云計算服務模式對傳統著作權中的法律制度，應用模式，應用平臺都提出了更嚴格的要求，云計算的發展引發的著作權的一系列問題受到了社會公眾和專家學者越來越多的關注。若用戶想從云計算中獲取相關內容，就一定會涉及其作品和資源，就會涉及著作權。而在這個過程中，就不免發生著作權侵權的問題。

（一）著作人身權面臨的問題

著作權之中，著作人身權作為著作權中不可缺少的一部分，因被囊括在著作權之中，往往被社會大眾所忽視，人們的關注點總是停留在復制和占有他人作品層面，而著作人身權的多種侵權形式并不被社會大眾所熟悉和關注。著作權主要有以下侵犯著作人人身權的形式：第一種便是“未經著作權人許可，發表其作品的”侵權，這種作為最基本的侵權形式，就是我們時常所討論的占有他人作品進行發表的侵權形式。第二種便是“歪曲，篡改他人作品的”侵權和“剽竊他人作品的”侵權，這種便是在自己的作品成立的基礎上，將他人的作品進行摘抄從而運用到自己的作品中，或將他人的作品通過網絡進行公布，將其內容貶低的侵權形式。而這種侵權形式中，侵權人往往利用網絡自由，言論自由等理由來逃避承擔侵權責任。根據著作權法，著作權人有權決定是否向公眾公布其著作，并有權修改并禁止他人修改其個人的著作。在云計算環境中，用戶的著作被送到云計算的資源“池”中，云計算提供者和其他用戶提供了一種新方法來獲取資源來逃避承擔侵權責任，大大增加了侵權的可能性。

（二）“臨時復制”的問題

針對云計算的特點，財產權中復制權和信息網絡復制權與之具有較高關聯性。在云計算領域下，互聯網的信息傳遞具有時效性和跨地域性，使得互聯網的信息傳播擺脫了手段的束縛，云計算的復制行為在質量，數量地域和范圍上都具有不可比擬的優越性。與此同時，傳統復制權概念不斷受到新技術的挑戰，結果是復制權的概念不斷擴張，其中，“臨時復制”問題的存在尤為突出，具體體現為“臨時復制”能否構成著作權意義上的復制行為。

臨時復制有別于傳統的復制方式，我國《著作權法》第十條第（5）款規定：“‘版權指以印刷、復印、錄音、錄像、復制，工作的過程中的一個或更多的權利。”但每臺計算機的數據包在傳輸的過程中都會形成一個臨時的復制，然后再按照指令的路徑將信息包傳送至下一個計算機中，直到全部傳輸至目的計算機。到達目的接收端后，所有信息包就會按照原來所標記的順序進行重組，合成發送端中的原始信息。 所以在saas模式下的用戶不需要下載軟件，但當個人電腦或其他服務器正在運行時，不可避免的是臨時復制的發生。而我國對于復制權的規定采取的不完全列舉的方式無法完全覆蓋“臨時復制”的行為，造成無法可依和規定空白等緊迫性的法律問題。

（三）著作權侵權責任歸責的問題

目前，商標法和專利法專門針對云計算的相關規定尚屬空白，著作權法自2010年進入修改程序后，目前已盡了三次修改，第三次修改草案正處于征求意見階段，其中修改爭議最大也是大家最關注的便是云計算背景下著作權法的具體修改內容。我國目前還未明確地規定網絡服務商是否應該承擔連帶責任的主觀過錯，現今出現兩種觀點不同的歸責原則，一是“一般侵權說”的過錯歸責原則，以楊立新為代表，二是無過錯主義歸責原則，則以王遷為代表。王遷教授認為，對于他人的侵權是對他人排他性權利的侵害，無需考慮他自身的主觀性，應適用無過錯歸責原則。而在這一問題上，楊立新教授認為互聯網服務提供商和其他侵權責任的侵權責任，沒有區別，應采取過錯責任原則。而我國現今未規定其歸責的具體原則，因此在云計算不斷發展的情況下，直接侵權和間接侵權的行為不斷增多，而云計算服務商也借此來逃脫自身的侵權責任，這也會導致在用戶已經付費的情況下，一旦獲取未授權的服務和資源，也會造成間接侵權的可能。

三、云計算環境下著作權保護的應對措施

（一）堅持發揮司法的能動性，促進原創作品著作權的保護

依據現代經濟學的激勵學理論，若是原創者進行自我創作的成本遠遠高于抄襲或剽竊他人已完成的作品時，隨著科技和網絡服務多元化不斷發展，若國家具體立法不能做到對這些抄襲者和剽竊者作以懲戒和限制，對原創者的作品進行保護，則會直接打擊原創者的創作積極性，導致著作權的不確定性，從而造成對創作者的反向激勵。因此，應在分析其云計算的現階段網絡環境的具體情況后，找尋結合點和著力點，加強知識產權的司法審判的發展。

（二）落實知識產權的行政管理體制，促進版權的法制管理

在知識產權模式和方向不斷變化的今天，應在知識產權的學理體系中進行研究在知識產權的立法框架上加以完善和修改，對于不適用的立法規定和內容，應借鑒不同國家和地區云服務商以及用戶在上傳，下載，使用離岸數據過程中發生的版權糾紛法律使用問題，為處理云計算知識產權糾紛積累經驗，促進專利的可用性發展。在社會實踐方面，應加大對云服務商的監督和監管力度，對云計算中著作權做好風險評估和風險預測，加大對云用戶的引導，使其能夠遵守誠實守信的原則，對其著作權的具體內容能夠有所了解，以免用戶在不知情的情況下造成著作權侵權事件。

（三）進一步提高我國著作權立法體系，為版權的發展完善其法律和法規

在云計算不斷更新發展的環境下，應堅持以過錯的責任歸責原則為主要的歸責原則，同時兼顧“技術中立”原則和“利益平衡原則”，進一步明確云計算環境下涉及著作權范圍中的云服務商的服務類型和資源種類，對“臨時復制”的定義和具體內容進行概括和責任進行規制，在立法上進行確定，完善相關的法律法規，對其欠妥和空白的地方進行補充，對網絡的合理使用制度進行概括化和規范化，以防有規避責任和主張免責的事件發生，從而達到利益平衡和權利保護的目的。

注釋：

于志良.云計算現狀研究.電腦開發與應用.2010（10）.67.

夏世杰.云計算服務提供者著作權侵權責任研究.2014.05.30.

薛虹.網絡時代的知識產權法.北京：法律出版社.2000.135.

李雪峰.云計算環境下的著作權司法保護.司法論壇.2012.17.

刁勝先.我國的版權法治建設的問題與建議——以云計算為主要視角.中國軟科學.2013（1）.13-23.