淺析女性就業(yè)平等權(quán)的法律保障

葛瑩

[摘要]我國(guó)法律雖明文規(guī)定勞動(dòng)者享有平等就業(yè)權(quán)，但日常生活中，用人單位侵犯女性就業(yè)平等權(quán)的現(xiàn)象卻屢見不鮮。針對(duì)愈發(fā)緊迫的女性就業(yè)形勢(shì)，筆者從不同角度對(duì)中國(guó)女性所遭受的就業(yè)歧視問題進(jìn)行分析，深入探討了其主要表現(xiàn)形式，并就如何保障女性平等就業(yè)權(quán)提出了相應(yīng)的對(duì)策與建議。

[關(guān)鍵詞]就業(yè)平等權(quán) 就業(yè)歧視 法律保障

[中圖分類號(hào)]D922.5 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1009-5349（2016）24-0018-02

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第12條、13條明確規(guī)定了平等就業(yè)權(quán)，但在現(xiàn)實(shí)生活中，女性就業(yè)歧視屢見不鮮，用人單位通過限制性別、年齡、婚育等條件將許多女性求職者拒之門外，或者給予孕期哺乳期的女職工不平等待遇。2016年我國(guó)正式全面開放二孩政策，使得很多職場(chǎng)女性無論是跳槽，還是晉升，都極易遭受用人單位的不公平對(duì)待。如果我國(guó)政府想要通過允許一對(duì)夫婦生育兩個(gè)孩子來成功改善適齡勞動(dòng)力人口萎縮的局面，那么就業(yè)過程中的性別歧視無疑是我們不得不除的“絆腳石”，因此如何消除女性就業(yè)歧視是我們急需解決的問題。

一、就業(yè)平等權(quán)的概念

就業(yè)平等權(quán)，又稱平等就業(yè)權(quán)，是指勞動(dòng)者享有平等就業(yè)的權(quán)利，是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，是憲法中的平等權(quán)在勞動(dòng)法中的體現(xiàn)，也是公民的勞動(dòng)權(quán)能否落實(shí)的基礎(chǔ)和有力保障。就業(yè)平等權(quán)有廣義和狹義之分，狹義的就業(yè)平等權(quán)僅指勞動(dòng)者在就業(yè)機(jī)會(huì)上的平等，廣義的就業(yè)平等權(quán)是指勞動(dòng)者不光平等地享有獲得職業(yè)的權(quán)利，還平等地享有取得報(bào)酬的權(quán)利、休息休假權(quán)，享有勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利，享受社會(huì)福利和保險(xiǎn)的權(quán)利以及組織和參與工會(huì)等方面的權(quán)利。①

二、我國(guó)女性就業(yè)平等權(quán)受侵犯的現(xiàn)實(shí)困境

（一）求職過程中的不平等

我國(guó)女性就業(yè)歧視問題古已有之，但從曹菊與巨人教育公司的“中國(guó)性別歧視第一案”才開始引發(fā)社會(huì)重點(diǎn)關(guān)注。根據(jù)全國(guó)婦聯(lián)的調(diào)查結(jié)果：我國(guó)九成被訪女大學(xué)生遭受過用人單位的性別偏見。在招聘時(shí)，有的用人單位明目張膽地發(fā)出“男性優(yōu)先”或者“已婚且育有孩子的女性優(yōu)先”的標(biāo)準(zhǔn)，在相同的條件下，女性求職者，尤其是單身女大學(xué)生往往僅因?yàn)樾詣e原因便失去競(jìng)爭(zhēng)機(jī)會(huì)。還有一些用人單位為逃避法律嚴(yán)懲，頻出新招，制造“隱性歧視”現(xiàn)象，如在招錄員工時(shí)明面不限制性別，卻通過在背后提高對(duì)女性的錄用標(biāo)準(zhǔn)，以達(dá)到控制錄用女職工比例的目的。

（二）工作性質(zhì)的不平等

在職業(yè)分布上，我國(guó)男女勞動(dòng)者存在較大差異，具體表現(xiàn)為：女性大多分布在文化、服務(wù)、教育等行業(yè)，而男性主要在建筑工程、礦業(yè)等勞動(dòng)密集型單位工作。而且就業(yè)后，管理層一般由男性擔(dān)任，而女性卻大多處于被動(dòng)的被領(lǐng)導(dǎo)地位，如此現(xiàn)狀嚴(yán)重打擊了女性就業(yè)的信心和積極性。

（三）工資和福利待遇的不平等

聯(lián)合國(guó)的調(diào)查顯示，世界上所有國(guó)家的女職工的收入都比男職工的低，但這并不是女性自主選擇的，而是社會(huì)現(xiàn)實(shí)讓許多女性不得不從事地位低和薪水低的工作。雖然在我國(guó)的局部地方，男女勞動(dòng)者之間的收入差有縮小的趨勢(shì)，但就我國(guó)整體而言，收入男高女低已是不爭(zhēng)的事實(shí)。且在國(guó)家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位中，占據(jù)主導(dǎo)地位的職務(wù)絕大多數(shù)由男性擔(dān)任。

（四）職業(yè)發(fā)展的不平等

職業(yè)發(fā)展既包括掌握新技術(shù)和新知識(shí)的情況，也包括單位中的職位升遷，且兩者聯(lián)系較為密切。因此，我們可以用參加相關(guān)職業(yè)培訓(xùn)的機(jī)會(huì)和晉升職務(wù)的機(jī)會(huì)來表示職業(yè)發(fā)展。女性在參加培訓(xùn)方面，機(jī)會(huì)比男性少得多，在職務(wù)晉升方面的可能性也比男性低，擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)管理層的可能性更低。綜合來看，女性的職業(yè)發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)比不上男性的職業(yè)發(fā)展。

（五）就業(yè)安全存在隱患

在就業(yè)領(lǐng)域我國(guó)女職工的就業(yè)安全普遍存在巨大隱患，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面，如：勞動(dòng)關(guān)系不規(guī)范，導(dǎo)致女職工被卷入各類勞動(dòng)糾紛；勞動(dòng)保護(hù)設(shè)施缺失或配備不齊，導(dǎo)致女職工生命安全得不到保障；安排女職工從事高強(qiáng)度工作，嚴(yán)重侵犯女職工的休息權(quán)益；分配其在粉塵等惡劣環(huán)境下工作，導(dǎo)致女職工身體受損或死亡。

三、我國(guó)女性就業(yè)平等權(quán)受侵犯的原因分析

如今男女平等早已是一句眾所周知的口號(hào)。然而，在實(shí)踐中，我國(guó)女性勞動(dòng)者在就業(yè)時(shí)或就業(yè)后卻屢屢遭受用人單位的性別歧視。筆者以為，造成此現(xiàn)象的根源主要在于我國(guó)傳統(tǒng)的社會(huì)意識(shí)、經(jīng)濟(jì)效益成本以及法律制度的不完善等諸多因素。

（一）傳統(tǒng)的社會(huì)意識(shí)

我國(guó)自周代始形成宗法社會(huì)，此后女子從屬于男子，而男子則從屬于家族。東周以后，多妻的妾媵制在貴族階級(jí)逐漸流行，且嫡庶分明。以儒家思想為主的封建傳統(tǒng)強(qiáng)調(diào)男尊女卑，東漢班昭著《女誡》七篇，詳細(xì)闡述夫?yàn)槠蘧V的觀點(diǎn)以及三從之道和四德之儀，從此男尊女卑的觀念逐漸深入社會(huì)，一代代影響著后世子孫并滲透進(jìn)生活的方方面面。

時(shí)至現(xiàn)在，夫?yàn)槠蘧V、三從四德等帶有性別歧視色彩的社會(huì)傳統(tǒng)意識(shí)仍然嚴(yán)重影響著當(dāng)今社會(huì)，從而使得大部分人都認(rèn)為女性適合承擔(dān)家庭角色，而非社會(huì)職場(chǎng)角色，因而加大了女性平等就業(yè)的阻力。而即使能夠擺脫這種困境成功找到工作的女性，卻也因?yàn)槌袚?dān)了過多的家庭角色而無法在工作和家庭之間找到平衡，經(jīng)常忽略或不得不放棄職場(chǎng)工作，這樣一來，給用人單位帶來困擾，更加不愿意招聘女性職工，久而久之，便形成了就業(yè)性別歧視的惡性循環(huán)。當(dāng)然也有女性抱著“干得好不如嫁的好”的心態(tài)，認(rèn)為本職工作是家庭，在工作中消極怠工，不能盡全力為單位創(chuàng)造業(yè)績(jī)，進(jìn)而使得用人單位更加不愿招錄女性勞動(dòng)者。

此外，在法治程度日益發(fā)達(dá)的今天，仍有很多勞動(dòng)者尤其是女性勞動(dòng)者在受到就業(yè)歧視的情況下，因不愿意投入過多的時(shí)間、經(jīng)歷、金錢成本訴訟，仍傾向于私了的方式解決，不愿通過法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。因此在就業(yè)歧視現(xiàn)象泛濫的今天，關(guān)于侵犯女性就業(yè)平等權(quán)的案件卻屈指可數(shù)。在某種程度上，也加劇了用人單位對(duì)女性就業(yè)平等權(quán)的侵犯。

（二）經(jīng)濟(jì)效益成本的考量

我國(guó)是個(gè)人口大國(guó)，且男性人口多于女性人口，招聘單位根本不擔(dān)心崗位無人競(jìng)爭(zhēng)，因此可以毫不猶豫地提出“男性優(yōu)先”等性別歧視條件。“用人單位會(huì)全面衡量使用某種勞動(dòng)力的性價(jià)比，但由于生理和婚姻因素，以及生育保險(xiǎn)費(fèi)用和女工勞動(dòng)保護(hù)費(fèi)用等，使得女勞動(dòng)力的性價(jià)比低于男勞動(dòng)力，成為限制女性就業(yè)的一個(gè)瓶頸。”②出于對(duì)經(jīng)濟(jì)效益成本的考量，招聘單位對(duì)女性職工存在嚴(yán)重的就業(yè)歧視。

（三）制度缺陷

1.現(xiàn)有立法不完善

目前我國(guó)《憲法》《勞動(dòng)法》等均在不同程度規(guī)定了一些反對(duì)歧視女性、維護(hù)就業(yè)平等權(quán)的條文，但目前沒有一部法律是專門針對(duì)就業(yè)歧視問題的，更遑論對(duì)就業(yè)歧視作出詳細(xì)規(guī)定了。對(duì)于什么是就業(yè)過程中的性別歧視，其判斷標(biāo)準(zhǔn)、適用范圍是什么，以及用人單位侵犯女性就業(yè)平等權(quán)的法律責(zé)任如何承擔(dān)等問題，法律均沒有明確規(guī)定。如果女性勞動(dòng)者遭遇就業(yè)歧視，不能以這些法條為依據(jù)主張權(quán)利，無法解決實(shí)際問題。此外，我國(guó)《就業(yè)促進(jìn)法》第62條規(guī)定了遭受就業(yè)歧視的，可以向人民法院提起訴訟。但本條并未涉及到具體的保障程序，無法從根本上解決就業(yè)性別歧視問題。簡(jiǎn)言之在這方面法律制度的不健全極大程度上“助長(zhǎng)”了就業(yè)性別歧視的違法行為。

2.執(zhí)行機(jī)構(gòu)缺失

我國(guó)關(guān)于反就業(yè)歧視最嚴(yán)峻的一個(gè)問題是我國(guó)反就業(yè)歧視沒有一個(gè)統(tǒng)一、獨(dú)立、有效的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。目前，我國(guó)由勞動(dòng)保障行政部門、工會(huì)、婦聯(lián)、法院等部門負(fù)責(zé)就業(yè)歧視相關(guān)案件，但這些機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)不明，分工不明，在實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)相互推諉的情況，甚至可能引發(fā)更多糾紛，不利于及時(shí)處理侵犯女性就業(yè)平等權(quán)問題，難以保障女性就業(yè)權(quán)益。

3.司法救濟(jì)程序缺乏

舉證責(zé)任是司法救濟(jì)的關(guān)鍵，當(dāng)我國(guó)女性勞動(dòng)者以民事訴訟方式提起訴訟時(shí)，即應(yīng)遵從“誰主張、誰舉證”，但對(duì)于受害者來說舉證卻存在巨大的困難。此外，我國(guó)《就業(yè)促進(jìn)法》并未涉及用人單位性別歧視的法律責(zé)任承擔(dān)，女性勞動(dòng)者依然處于水深火熱而無法得到救濟(jì)。當(dāng)然，也有很多女性基于維權(quán)成本的考量，寧愿“打落牙齒和血吞”，縱容違法的用人單位逍遙法外。

4.制度保障形同虛設(shè)

違憲審查制度有利于維護(hù)憲法秩序，保障平等權(quán)，但我國(guó)沒有該制度，這也是我國(guó)長(zhǎng)期以來反就業(yè)歧視不力的原因之一。此外，勞動(dòng)監(jiān)察制度并未發(fā)揮其作用。《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第11條規(guī)定，勞動(dòng)監(jiān)察部門對(duì)“用人單位遵守女職工和未成年工特殊勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定的情況”實(shí)施勞動(dòng)保障監(jiān)察。但由于其效力層次較低，賦予勞動(dòng)監(jiān)察機(jī)構(gòu)的職責(zé)與其職權(quán)并不匹配，勞動(dòng)監(jiān)察部門對(duì)于違法行為所能采取的違法手段僅為警告、責(zé)令改正、罰款等，對(duì)用人單位不能構(gòu)成威懾。

四、保障女性就業(yè)平等權(quán)的法律建議

我國(guó)女性就業(yè)歧視現(xiàn)象是由思想文化方面、制度層面等多因素綜合所致，短時(shí)間內(nèi)若想從根本上消除相當(dāng)困難。但是我們可以從法律著手，完善立法，加強(qiáng)監(jiān)督，同時(shí)政府加大投入，減少女職工的聘用成本，以積極的政策促進(jìn)就業(yè)平等的早日實(shí)現(xiàn)。

（一）制定專門的就業(yè)平等法

關(guān)于就業(yè)平等權(quán)，我國(guó)現(xiàn)有立法可操作性不強(qiáng)，在各類就業(yè)歧視屢見不鮮的今天，我們亟待制定專門的就業(yè)平等法以便更好地反就業(yè)歧視。首先，應(yīng)界定其概念和判定標(biāo)準(zhǔn)。《就業(yè)促進(jìn)法》對(duì)直接歧視作出了規(guī)定，但未對(duì)社會(huì)中的隱性歧視作出規(guī)定。反就業(yè)歧視當(dāng)務(wù)之急就是要界定其概念和判定標(biāo)準(zhǔn)。就如何判斷用人單位是否存在性別歧視，我們可以借鑒德國(guó)法的經(jīng)驗(yàn)，將就業(yè)原因法定化，采用一般性標(biāo)準(zhǔn)與重要例外事由相結(jié)合的方式。在該法中，我們還應(yīng)明確用人單位和兩性勞動(dòng)者的權(quán)益和義務(wù)，細(xì)化用人單位的法律責(zé)任，制定相應(yīng)的懲罰措施。

（二）完善司法救濟(jì)機(jī)制

完善的司法救濟(jì)機(jī)制是實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)者就業(yè)平等權(quán)的重要保障。針對(duì)就業(yè)歧視現(xiàn)象，司法救濟(jì)機(jī)制應(yīng)從以下方面完善：首先，針對(duì)就業(yè)歧視案件舉證責(zé)任倒置，即女性只要證明用人單位存在歧視事實(shí)以及因歧視遭受的損害后果即可而不需要證明用人單位存在過錯(cuò)。其次，建立公益訴訟機(jī)制。由于遭受就業(yè)歧視的女性勞動(dòng)者多是弱勢(shì)群體，且維權(quán)成本高以及女性傳統(tǒng)厭訟思想，可由婦聯(lián)等社會(huì)團(tuán)體代表當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，以促進(jìn)就業(yè)平等權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

（三）完善勞動(dòng)監(jiān)察制度

目前很多國(guó)家和地區(qū)都專門建立了反就業(yè)歧視機(jī)構(gòu)，這些機(jī)構(gòu)在反就業(yè)歧視方面舉足輕重。而我國(guó)是由中央和地方各級(jí)勞動(dòng)和社會(huì)保障部門共同實(shí)現(xiàn)就業(yè)管理和勞動(dòng)監(jiān)察職能。但由于種種原因，其監(jiān)督職能未能發(fā)揮出應(yīng)有的作用。因此我國(guó)有必要參考和借鑒他國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立一個(gè)專門的機(jī)構(gòu)，既能調(diào)查、協(xié)商、調(diào)解就業(yè)歧視案件，又能將處理案件的經(jīng)驗(yàn)反饋給立法機(jī)關(guān)，共同研究此類糾紛的處理方式，努力實(shí)現(xiàn)信息共享，達(dá)到完善立法的效果。

（四）改革和完善生育保險(xiǎn)制度

對(duì)于由諸多因素所導(dǎo)致的女性就業(yè)歧視，光靠法律的約束并不能從根本上解決，還需要政府實(shí)施積極的就業(yè)政策，營(yíng)造良好的就業(yè)環(huán)境，以確保法律的實(shí)施。因此，對(duì)于用人單位的男職工“性價(jià)比”高于“女職工”的經(jīng)濟(jì)成本的考量，政府應(yīng)采取相應(yīng)措施彌補(bǔ)女職工與男職工就業(yè)成本的考量。具體來說，完善生育保險(xiǎn)制度，既可以維護(hù)女性合法權(quán)益，又可以降低企業(yè)成本。而完善生育保險(xiǎn)制度，首先應(yīng)逐步建立起全國(guó)統(tǒng)一的城鎮(zhèn)職工生育保險(xiǎn)制度，提高生育保險(xiǎn)基金的統(tǒng)籌層次，穩(wěn)步擴(kuò)大覆蓋面，提高社會(huì)化管理服務(wù)水平。其次，加強(qiáng)生育保險(xiǎn)基金管理，實(shí)現(xiàn)基金收支平衡，建立健全真正獨(dú)立于企業(yè)之外的社會(huì)保障機(jī)制，解決企業(yè)的后顧之憂。同時(shí)，對(duì)于招收女性勞動(dòng)者較多的企業(yè)，可以實(shí)行稅收減免等政策降低企業(yè)成本，減輕就業(yè)單位對(duì)女性的歧視，促進(jìn)男女平等就業(yè)的早日實(shí)現(xiàn)。

注釋：

①?gòu)埶?淺析對(duì)女性就業(yè)平等權(quán)的法律保障[J].經(jīng)營(yíng)管理者，2012（18）：225.

②李春茹，陳葦，高偉.女生就業(yè)的比較與分析：法學(xué)專業(yè)女大學(xué)生就業(yè)狀況的調(diào)查[J].西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2007（03）：

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責(zé)任編輯：張麗