現(xiàn)實法律生活中的美中不足—《評送法下鄉(xiāng)》

(甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 甘肅 蘭州 730070)

現(xiàn)實法律生活中的美中不足—《評送法下鄉(xiāng)》

薛曉潔

(甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 甘肅 蘭州 730070)

朱蘇力在以馬克思主義歷史唯物主義的基本理論的框架為指導(dǎo)下結(jié)合法學(xué)中已有的知識譜系與鄉(xiāng)土生活中的實際操作及其獨特的法律適用通過調(diào)查細(xì)致的運用了當(dāng)?shù)氐闹R策略，將被存在于中國農(nóng)村基層司法運作中那些鮮為人知但又貼切實際另類法學(xué)知識予以凸顯，我也在對基層司法制度在宏觀、中觀、微觀的運行及其法官以及鄉(xiāng)土中的其他法律人在面對法律規(guī)定與生活中的具體適用過程中所體現(xiàn)的夾縫中曲折的展現(xiàn)其才華表示贊賞，其劃時代的意義是有目共睹的，但就其某些方面我認(rèn)為仍有許多美中不足之處。

應(yīng)然;實然;合理性;糾紛解決;規(guī)則之治

一、送法下鄉(xiāng)巡回審判的制度與方法應(yīng)然與實然層面對法律帶來了挑戰(zhàn)。

首先，要理解送法下鄉(xiāng)首先我們必須要明白什么是法？為什么要送法下鄉(xiāng)？

在本書中作者顯然沒有一個明確的定義，我認(rèn)為對法有一個明確的定義是必須的也是必要的，這不僅與送法下鄉(xiāng)目的的核心論點相關(guān)聯(lián)，也符合格式化的要求。所謂法律：“就是歸根結(jié)底由社會物質(zhì)生活條件決定的，主要反應(yīng)掌握國家政權(quán)的社會階級的共同意志和階級利益，由國家制定或認(rèn)可并由國家的強(qiáng)制力保障實施的，通過規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以維護(hù)社會秩序的一種特殊的社會行為規(guī)范體系?！庇纱丝梢钥闯龇墒求w現(xiàn)統(tǒng)治階級意志的并且有國家強(qiáng)制力保證的行為規(guī)范。那送法下鄉(xiāng)有什么意義呢？在蘇力看來，“從中央政府散發(fā)出來的國家力量來到這似乎帶有強(qiáng)隱意義的沙漠邊緣，勢必已是強(qiáng)弩之末不能穿魯縞，而送法下鄉(xiāng)是為了保證或促使國家權(quán)力包括法律的力量向農(nóng)村有效地滲透和控制。”這個表面論斷似乎有幾分道理但你可以通過法的基本特征的研究發(fā)現(xiàn)：法律是以國家的強(qiáng)制力為后盾的，擁有著堅實的力量基礎(chǔ)，若農(nóng)村基層人民法院在各自的轄區(qū)內(nèi)堅持坐堂辦案，嚴(yán)格依法審判，其強(qiáng)制力和控制力和控制力并不會因此而低，缺乏的只是執(zhí)行的便利性，并不能說國家在基層農(nóng)村的司法力量處于強(qiáng)弩之末的邊緣。我們要認(rèn)清楚司法的性質(zhì)：司法是遵循一定的規(guī)則被動的救濟(jì)當(dāng)事人的合法權(quán)利，以維護(hù)法的價值和終局性權(quán)利制度。它與行政法有著根本的區(qū)別，你可以通過行政手段、措施進(jìn)行控制，但“不能在違背司法原則上進(jìn)行主動主張控制，你可以認(rèn)為通過法律進(jìn)行和平變革是現(xiàn)代世界的一個基本特點 ，”是順應(yīng)變革的手段，而不是為加強(qiáng)統(tǒng)治的工具。我認(rèn)為處在世紀(jì)之交社會的巨大變革之中，送法下鄉(xiāng)是一種深入基層在繁雜的事實與復(fù)雜的法律關(guān)系中為人民進(jìn)行定紛止?fàn)幣艖n解難的一種方法和途徑。

其次，送法下鄉(xiāng)所體現(xiàn)的實然層面具有合理性。

在張文顯教授主編的法理學(xué)中我們可以得知，法的運行需要法律職業(yè)者及其組織運用有關(guān)的法律方法進(jìn)行制定以守法、執(zhí)法、司法的方式來促進(jìn)實施。以此為邏輯我們來論證一下那個農(nóng)村基層人民法院現(xiàn)階段的特點。(1)法官方面有其合理性。隨著時代的發(fā)展，不免增加了與時俱進(jìn)的因素，在這個大眾教育到精英化教育的法官培養(yǎng)模式中，對法官的要求越來越高，但現(xiàn)在我們依然可以看出基層法院的法官是由復(fù)轉(zhuǎn)軍人(多部分為軍轉(zhuǎn)干)、大專院校畢業(yè)生、其他地方單位調(diào)進(jìn)法院的人和極少政法類科班出身的人組成，這點不僅使我們震驚，我們國家把基層法院的司法權(quán)交給這些大部分沒有受過專門訓(xùn)練的人行使會不會引起不公和社會矛盾的加?。吭诜傻膽?yīng)然層面上錄用那些專門政法學(xué)校畢業(yè)的受過專門訓(xùn)練和有較高素質(zhì)的人毫無疑問會極大地提高法官的水平和質(zhì)量，更能高效率維持司法的運行更加公平的維護(hù)人民的利益，但是由于基層法院的資源限制，在當(dāng)代市場經(jīng)濟(jì)中，他們都樂于追逐對自身的發(fā)展更為有利的工作和機(jī)會去了，這種狀況盡管可以提高工資待遇增加符合資源的方式調(diào)整，但卻不可能活在根本上，短期內(nèi)得到解決，退而求其次我們可以看出復(fù)轉(zhuǎn)軍人有其巨大的優(yōu)勢：軍轉(zhuǎn)干部組織性強(qiáng)，各種地方的老關(guān)系少，不容易出現(xiàn)問題；受部隊篩選機(jī)制的影響素質(zhì)要比地方干部高;比別人更愿意學(xué)習(xí)法律。因此有他組成具有合理性。(2)審判委員會制度有其合理性。學(xué)界對審判委員會的的爭議一直很大。也許就像書中所說審判委員會不符合世界通例且在錯案追究制了人大監(jiān)督司法的壓力之下，一些法官利用審判委員會逃避風(fēng)險、分擔(dān)責(zé)任，法院的行政管理職能也會對審判職能進(jìn)行限制和影響，就像蘇格拉底之死你不能否認(rèn)民主制度一樣，不可否認(rèn)的是任何權(quán)利都有運行的空間，不管是自然空間還是人文空間，任何制度也是有利有弊的。在中國這種鄉(xiāng)土人情社會盛行的地方審判委員會制度有其優(yōu)越性：他在運行時采取少數(shù)服從多數(shù)的原則可以促進(jìn)在轄區(qū)內(nèi)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，提高法官的素質(zhì)作用便于形成一些規(guī)則性的具體做法，限制法官在具體裁量時的自由裁量權(quán)這點對于保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)公平是有巨大作用的；在缺少法律的明文規(guī)定的情況下，審判委員之間通過集體協(xié)商有助于形成一些規(guī)則來解決他們在實際生活中所遇到的各種問題；他們還可以利用審判委員會抵擋親朋好友的“糖衣炮彈”來保證和維護(hù)司法公正。

法律的應(yīng)然狀態(tài)通過適當(dāng)?shù)淖兺?，這也就使贍養(yǎng)案中規(guī)定米面、葷油素油比要求兒女給他們難以負(fù)擔(dān)的贍養(yǎng)費更具有救濟(jì)效力，這雖然不是法律規(guī)定的實然的狀態(tài)，但是通過適當(dāng)?shù)淖兺▉慝@得執(zhí)行可能性，達(dá)到法律目的有其合理性。

再次，實然狀態(tài)雖然具有合理性，但不可避免的要向法律狀態(tài)的應(yīng)然性相轉(zhuǎn)變。

在上邊的論述中雖然地方的執(zhí)行過程中有其必要的合理性與可行性，作者的論述分析也具有某種先鋒性的見解，但這畢竟是一種不具有普適性的實然操作，如果不隨著時代的發(fā)展盡快向?qū)嵢粻顟B(tài)轉(zhuǎn)變會喪失其合理性。其中經(jīng)典案例是在調(diào)查“強(qiáng)奸案”中，法院的做法充斥在習(xí)慣與法律之間，依據(jù)其當(dāng)?shù)厮叛龅牧?xí)慣采取拘留罰款等手段來解決糾紛，在當(dāng)時看來具有合理性并得到了解決，但現(xiàn)在看來根本不是犯罪，應(yīng)然的習(xí)慣會出現(xiàn)荒謬的結(jié)果，因此必須向合法性靠攏。

在基層法院的法官逐漸累積的基本技術(shù)和知識中其認(rèn)為處理的結(jié)果必須公平，在我看來，這種不按本土法律原則、規(guī)則過分注重結(jié)果和知識技能的運用，易于導(dǎo)致冤假錯案的發(fā)生也許在處理個案具有典型性，但其實質(zhì)可能以結(jié)果的公平忽略了實際的公平。例如在辛普森案件中，兩位被害人被殘忍的殺害而且各種證據(jù)都對辛普森不利，在中國法官看來，此案屬于案情重大，事實情況清楚，案件證據(jù)確鑿本著命案必破的原則，按照中國的經(jīng)驗法則早就排除了程序違法性證據(jù)的適用，判處有罪，直接就拍出了合理懷疑的適用盡管其存在有其合理的懷疑，隨著社會的發(fā)展人們的法制觀念也在不斷發(fā)展，習(xí)慣與法律應(yīng)然與實然相契合出現(xiàn)了許多趨同化趨勢，這種實然的挑戰(zhàn)應(yīng)盡快向應(yīng)然狀態(tài)轉(zhuǎn)變以適應(yīng)時代要求。

二、從理論與實踐結(jié)合的方面談法院從糾紛解決職能向規(guī)則之治的轉(zhuǎn)變。

理論與實踐是指導(dǎo)與被指導(dǎo)的關(guān)系，而只有實踐才是檢驗理論的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

蘇力在強(qiáng)調(diào)法院的職能時認(rèn)為其基本的職能是通過習(xí)俗等便宜的解決糾紛甚至化解糾紛，而不是通過具體法律明文規(guī)定所體現(xiàn)出來的規(guī)則來處理案件，我認(rèn)為是不合理的，“如果僅僅就解決糾紛而言，當(dāng)事人完全沒有必要找法院，事實上最大量的糾紛是通過其他方式——行政、調(diào)節(jié)、仲裁自救的方式解決的，解決的結(jié)果就未必不如法院公正。”事實上首先我們在處理案件的這個實踐中必須有一個規(guī)則的理念來指導(dǎo)我們?nèi)嵺`，只有通過理論上升為法律的規(guī)則之治才有可能保證案件的公平公正合理，如果法院只是強(qiáng)調(diào)糾紛的解決而忽視規(guī)則的確認(rèn)，很大程度上會導(dǎo)致同案不同判的現(xiàn)象。

規(guī)則之治是指不論何種矛盾就分別通過司法機(jī)關(guān)對法律規(guī)則加以運用來解決問題。世界是在不斷變化發(fā)展的人們的法治理念也在上升，以事實為依據(jù)以法律為準(zhǔn)繩的規(guī)則也在人們心中不斷地得的得到強(qiáng)化，傳統(tǒng)的糾紛解決已不符合人們的要求，取而代之的也必然不是規(guī)則之治從實踐看來因而具有難以比擬的巨大的優(yōu)勢：規(guī)則之治具有對案件審理的的公平性和一致性，不至于出現(xiàn)同一案件數(shù)種判決，通過演習(xí)法律規(guī)則才能為當(dāng)事人所信服，通過承襲法律規(guī)則才能最大程度的為當(dāng)事人所接受，這也與法律的穩(wěn)定性相一致，通過運用規(guī)則才能更好的解決矛盾規(guī)則之治具有制約性。規(guī)則之治不僅可以約束雙方的當(dāng)事人，還可以約束法官，有利于促進(jìn)司法獨立，防止法官利用其權(quán)力利用其權(quán)力為自己謀取利益 。增強(qiáng)裁判者與當(dāng)事人之間的信任有利于維護(hù)法律的公平與公正就好像足球裁判一樣，你沒有一套具體的吹罰規(guī)則，你很難進(jìn)行正確的判罰，你沒有合理的理論指導(dǎo)判罰，即使你解決糾紛的的結(jié)果是公正的但沒有規(guī)則確認(rèn)，在別人看來都避免不了黑哨的嫌疑。規(guī)則之治具有持續(xù)性，從而從根本上杜絕了馬錫五式的審判方式，更有利于樹立法律的威信

三、 其論證問題的主體和方法具有片面性，難以具有普遍的說服力。

我認(rèn)為可以從雙方當(dāng)事人的角度來論證審判委員會存在的合理性。從司法獨立的角度上來講，我國的司法獨立是法院獨立而不是法官獨立，法官對與法院對于審判制度是一種依附性質(zhì)的，他們的口徑一致是因為他們在這種制度中生活的太久而且沒有另一種制度作參考因此安于現(xiàn)狀接受了這一制度，這種鞋子舒不舒服他應(yīng)該試一下其他鞋子……盡管這一制度有降低訴訟效率等弊端，但這些對法官的利益卻沒有絲毫的影響，反而法官在這一制度中體現(xiàn)出不恰當(dāng)?shù)募鹊美?，他們也可以利用這一制度逃避責(zé)任這一制度充當(dāng)了法官保護(hù)保護(hù)傘，因此通過他們的調(diào)查難以與我心目中的公正目標(biāo)建立起一種自然的聯(lián)系，很難具有說服力就如同你很難指正說給你提供幫助人的壞話一樣，這么做是強(qiáng)人所難的也是勉強(qiáng)的。應(yīng)該從訴訟當(dāng)事人雙方的角度看根據(jù)有合理性，因為每個人都是自己利益的最大守護(hù)者，因此通過法官來評價這一制度存在著缺陷。

送法下鄉(xiāng)給我們一個新的視角去了解基層的法律實踐，對其中所不廣為人知卻又耐人尋味的知識深感贊嘆，但我也必須對其中存在著的爭議的地方進(jìn)行思考與討論，如果能在思想上引起一些碰撞，那么目標(biāo)就實現(xiàn)了；即使實現(xiàn)不了，我也會因為這一路的跋涉而變得豐富而充實，通過對法學(xué)的不斷學(xué)習(xí)從而加深對法律的理解，最終實現(xiàn)法治的偉大目標(biāo)。

[1]付子堂《法理學(xué)初階》 法律出版社，2013年八月第四版

[2]蘇力，《送法下鄉(xiāng)》中國政法大學(xué)出版社，2000年版

[3]弗里德曼：《法律制度》，李瓊英、林欣譯，中國政法大學(xué)出版社 1994年版

[4]張亞東《經(jīng)驗法則自由心證的尺度》北京大學(xué)出版社，2012年版

[5]蘇力《農(nóng)村基層法院的糾紛解決與規(guī)則之治》法律出版社，載北大評論 第2卷

[6]波斯納《法理學(xué)問題》 中國政法大學(xué)出版社 ，2002年版

薛曉潔(1992.05-)，女，漢族，籍貫山東省臨沂市，甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，研究方向民事訴訟法學(xué)。