跨境電子商務法律借鑒與風險防范研究

張夏恒

摘 要法律問題隨著跨境電子商務的發展而日益凸顯，且無法匹配跨境電子商務的需要，在我國表現得更加突出。我國跨境電子商務法律體系缺失，現有的傳統領域法律尚不適用，電子商務方面法律也有待建立與完善。與歐盟、美國、亞太等國家相比，我國跨境電子商務法律體系尚不健全，遠落后于其他國家。不僅如此，我國在跨境電商平臺責任、消費者權益保護、跨境物流、跨境支付、通關與商檢、稅收、信息安全、知識產權等方面的法律也有待進一步建立與完善，這些都成為后續我國跨境電子商務法律體系建設的重點。

關鍵詞跨境電子商務；法律；消費者權益；知識產權

[中圖分類號]F713.36；D922.295 [文獻標識碼] A [文章編號]1673-0461（2017）03-0029-06

一、引 言

伴隨著跨境電子商務的發展，學術界針對法律方面已有一些研究成果，如跨境電子支付法律問題[1-2]、小額跨境電子商務法律與監管[3]、全球性網上爭議解決體系[4]、跨境電子商務立法[5]、跨境電子商務生態安全立法[6]、關稅監管法律[7]、跨境電子商務運輸法律體系[8]。此外，還有自貿區背景下跨境電子支付的法律問題[9]。雖然關于跨境電子商務法律研究成果已逐漸出現，但是多圍繞支付、監管等層面。目前，尚且缺乏系統性的研究。法律作為跨境電子商務無法回避的環境因素，對于跨境電子商務的發展影響較大。關于跨境電子商務法律層面的研究，能夠了解跨境電子商務的法律及監管所缺失的問題，為后續立法及完善監管奠定基礎及提供參考。

二、傳統領域法律對跨境電子商務的影響

跨境電子商務是一種商業經濟行為，涉及到消費服務領域，也涉及到知識產權領域。這些傳統領域的法律法規對于跨境電子商務活動都會產生諸多影響，但是傳統領域的法律是否適用于跨境電子商務活動，這些法律是否已經根據跨境電子商務發展而有所更新。就目前發展情況，這些傳統領域法律法規尚未建立、健全針對跨境電子商務行為的條款細則。

在消費領域，我國已制定《消費者權益保護法》（以下簡稱《消法》）、《產品質量法》、《反壟斷法》《反不正當競爭法》、《價格法》、《食品安全法》等來保護消費者權益。其中，又以《消法》與消費者最為貼近。2013年，我國對《消法》進行了更新與修訂，其中《消法》對網絡交易加大了規范力度，甚至針對網絡購物制定了七天無理由退貨制度，遺憾的是對跨境電子商務消費并未做出相關規定。在知識產權方面，我國制定了《商標法》、《專利法》、《著作權法》等相關法律。各部法律之間的關系尚未理清，突出表現在《消法》第二條和第五十六條關于法律適用的問題上，前者是 《消法》優先適用，而后者是其他法律法規優先適用。法律定位模糊不清、立法目的相互交叉、調整范圍相互重疊，不僅無法形成法律保護的合力，也有礙于確定統一的規范跨境消費行為的指導思想。

在新《消法》中，網絡購物7天無理由退貨不等于無條件退貨，消費者退貨的商品務必保持完好。根據規定，消費者定做的、鮮活易腐的、在線下載或者消費者拆封的音像制品、計算機軟件等數字化商品以及交付的報紙、期刊不能要求退貨；此外，其他根據商品性質并經消費者在購買時確認不宜退貨的商品，不適用無理由退貨。目前新《消法》對于這類商品并沒有做出明確規定，這需要在施行后的實際生活案例中進行歸納。

近幾年，支付環節安全事故頻發，如支付寶轉賬信息被谷歌抓取、超級網銀存在授權漏洞、攜程安全支付日志泄露大量用戶銀行卡信息等，《消法》第二十九條規定“經營者不得泄露、出售消費者個人信息，應采用技術措施防止消費者個人信息泄露或丟失”，但尚未就發生信息泄露事情時雙方的責任認定與補償環節做出具體的規定，電子支付消費者也難以就數據泄露安全事故追究第三方支付機構關聯責任，法律條款只是明確了警示作用，實際追責方面尚存在空白地帶。當消費者與境外商戶發生類似糾紛時，由于雙方并未簽訂紙質合同，境外商戶一般情況下無法受到國內法律約束，具體問題的舉證與追責難以實現，不利于跨境電子商務消費者依法維權。

以《消法》例證，發現雖然傳統領域相關法律多數已實行，但是自身尚存在一些法律真空地帶，尤其是針對跨境電子商務這一新興事物而言，現有的法律條規在涉及跨境電子商務活動時，存在一些條款不適用的情況，導致了跨境電子商務活動出現類似法律訴求時，存在無法可依，或無適當的、合理的法律條款可以參考執行。

三、電子商務相關法律對跨境電子商務的影響

電子商務在我國發展時間較久，發展模式業已相對成熟，相關環境較為完善，關于電子商務及相關法律立法也提上日程。一些法律草案、管理辦法、規定等相繼出臺，也會影響到跨境電子商務法律環境。我國電子商務相關法律立法工作較國外有所落后，目前多集中在網絡安全與支付方面。從法律層面，目前有《中華人民共和國電子簽名法》，并于2015年進行了修訂。《中華人民共和國網絡安全法》也尚處于草案階段，尚未上會通過。其他關于網絡、支付方面，多是一些政策與規章等，尚未提升到立法層面。

針對電子商務的專門立法，即《中華人民共和國電子商務法》于2013年12月7日經由全國人大常委會正式啟動進入立法進程。《電子商務法》是政府、企業、個人以數據電文為交易手段，通過信息網絡所產生的，因交易形式所引起的各種商事交易關系，以及與這種商事交易關系密切關聯的社會關系、政府管理關系的法律規范的總稱。《電子商務法》立法工作啟動后，根據十二屆全國人大常委會立法規劃，被列入第二類立法項目。2014年11月24日，全國人大常委會召開了《電子商務法》起草組第二次全體會議，就電子商務重大問題和立法大綱進行了探討。起草組已明確提出，《電子商務法》要以促進發展、規范秩序、維護權益為立法的指導思想。在電子商務立法中，堅持問題導向，對電子商務經營的主體責任、交易與服務安全、數據信息的保護、維護消費者權益，以及市場秩序、公平競爭等內容都進行了規范，于2016年已經形成了法律草案稿，經財經委全體會議審議后，將報請全國人大常委會審議。

在《電子商務法》草案中，設有專門針對跨境電子商務的一個章節。但是，《電子商務法》正式立法仍需要一定的時間周期，我國電子商務方面的法律體系尚未健全。跨境電子商務歸屬于電子商務范疇，但是不完全同于電子商務。跨境電子商務涉及部門與環節遠超過電子商務，除了依托法律確定協調機制等規則外，還需要海關、稅務、檢驗檢疫等多部門協調。跨境電子商務發展日新月異，其創新能力與變化也無確定軌跡可循，法律制定無法特別具有前瞻性。電子商務法律體系為跨境電子商務提供借鑒，但仍不完備的電子商務法律體系尚無法真正發揮推動跨境電子商務所需法律解決方案的實現。

四、國外電子商務法律對跨境電子商務的影響

聯合國國際貿易法委員會先后通過電子商務示范法、電子簽名示范法、電子合同公約，為各國及地區電子商務立法提供了一整套國際通行規則。作為電子商務及跨境電子商務法律較為健全的國家，美國制定了《統一電子交易法》和《電子簽名法》；德國也頒發了《電子簽名框架條件法》和《電子簽名條例》。

歐盟在電子商務領域的立法目的在于確保電子商務在歐洲發展沒有障礙，包括電子協議、新技術因缺乏法律依據而引發的發展障礙。起初，歐委會提出了《歐洲電子商務行動方案》，作為歐盟內部電子商務制定基本法律的框架。歐盟后續頒布了《電子商務指令》，該指定主要目的在于確保歐盟成員國之間信息與服務的自由流動，促進內部市場的形成。《電子商務指令》協調了歐盟成員國信息社會服務的國內相關法律，規定了服務提供者、電子合同、中間服務提供者的責任、糾紛解決機制及法律訴訟等內容。英國在跨境電子商務方面的立法借鑒了歐盟立法經驗，同時又結合了英國自身情況與跨境電子商務發展的實際需要。與歐盟的立法相比，英國法律更加細致，更具有針對性。英國支持電子商務發展，促使降低交易成本，提高交易靈活性及收益，推動跨境電子商務發展。英國基于歐盟的《電子商務指令》頒發了《電子商務條例》，根據網絡銷售的發展需要修訂了《消費者保護（遠程銷售）章程》。德國是大陸法系的代表國家，法律體系比較健全，雖然尚未出臺一部統一的電子商務法律，但涉及到電子商務的相關法律較為清晰。德國根據歐盟《電子商務指令》修訂了新《民法典》，其中，以“特殊營銷形式”模塊對電子商務進行闡述，后續的《電信媒體法》是《電子商務交易統一法案》的第一章節。

在跨境電子商務跨境支付與金融監管方面，歐盟實施了《第一銀行指令》與《第二銀行指令》，界定了跨境支付環境下金融監管的責任歸屬與交易糾紛時的管轄歸屬問題。此外，歐盟還出臺了《關于電子貨幣機構業務開辦、經營與審慎監管的指令》，在《遠程銷售條例》中還涉及保障信用卡支付的安全規定。在跨境物流方面，歐盟頒發了《歐洲電子商務發展統一包裝配送市場綠皮書》，重申了對物流配送起到約束作用的各項法令，包括《歐盟郵政指令》、《歐盟消費者保護框架》、《競爭法》等。此外，《鹿特丹規則》創設的電子運輸記錄制度，有利于推動跨境物流發展。

在信息安全與知識產權保護方面，歐盟的《遠程銷售制定》對消費者信息保護進行了詳細的規定。歐盟還出臺了《數據保護指令》，對個人數據、數據主體和數據控制等方面做出規定。在知識產權方面，歐盟委員會正式公布數字單一市場戰略，旨在為數字時代改革歐盟單一市場。《版權法》改革包括了5份提案，其中3份《數字單一市場版權指令》《內部市場中的在線內容服務跨境可攜條例》和《電視與廣播節目轉播及廣播組織在線播送條例》涉及歐盟版權法改革，另外兩份提案是對《馬拉喀什條約》的執行。此外，還有《電子通信行業個人數據處理與個人隱私保護指令》、《關于協調信息社會版權與相關權指令》。英國頒發了《數據保護法》、《信息自由法》、《隱私和電子通信條例》，德國頒發《電信媒體法》、《反不正當競爭法》等都進行了相關規定。

在稅收方面，歐盟內部各成員國反對將跨境電子商務交易作為免稅區。在跨境電子商務稅務征收方面，歐盟認同國際合作模式，在渥太華會議與巴黎會議上，歐盟國家接受經合組織跨境電子商務稅收若干原則。英國在《電子商務法》中規定，網絡商店與實體商店都要征收增值稅，網絡銷售商品都要繳納稅款，并與實體店看齊，采用“無差別”征收。德國網絡銷售的商品價格則為含稅價，也與實體經濟執行統一標準。

美國在電子商務及相關方面法律較為健全，除了早期的《電子資金劃撥法》、《金融服務現代化法》、《統一貨幣服務法案》外，還建立了《統一電子交易法》和《電子簽名法》等法律。目前，跨境電子商務領域重要的文件屬于美國的《全球電子商務政策框架》。通過制定《互聯網商務標準》、《網上電子支付安全標準》，美國提出安全可靠的支付系統有利于推動跨境電子商務發展。美國法律放寬物流行業準入，推動其向自由市場體系發展，相關法律包括《協議費率法》、《汽車承運人現代化法案》、《斯泰格斯鐵路法》、《機場航空通道改善法》、《卡車運輸行業改革法》等。在信息安全方面，美國頒發了《互聯網個人隱私法案》、《國家網絡空間可信身份國家戰略》，并同歐盟簽訂了《隱私權保護安全港協議》。在交易糾紛處理方面，美國支持國內與全球形成統一商務法律框架。美國各州采納了“統一商務法規”，嘗試用于網絡交易，支持在電子商務種使用國際合同，并確定電子合同的規則與范式、履行合同的標準、電子書寫有效的條件，提出電子簽名的可接受度。美國牽頭的美洲國家組織還嘗試構建跨境電子商務糾紛網上解決機制。在稅收方面，美國發布了《全球化電子商務的幾個稅收政策問題》報告，對跨境電子商務全球關稅設計進行了框架性構想。

亞太地區一些國家在電子商務及相關領域法律條款，也值得參考與借鑒。韓國實行了《電子交易基本法》與《電子署名法》等電子商務基本法案，對電子商務行業進行了基礎性的界定與約束。日本出臺了《電子簽名與認證服務法》，用于規范用戶的認證和交易雙方電子簽名的使用。新加坡的第一部綜合性電子商務法律，即《新加坡電子交易法》，為電子交易法律問題提供依據。馬來西亞的《電子簽名法》是亞洲較早的電子商務法。澳大利亞以聯合國的《電子商務示范法》為藍本，制定了《電子交易法》。在金融環境方面，韓國認為穩定的網絡金融環境可以推動電子商務發展，由此頒發了《電子金融貿易基本法》。澳大利亞在支付領域頒發了《支付系統監管法》，并出臺了《電子資金劃撥指導法》，用于規范電子支付金融機構及其業務。在信息安全與知識產權保護方面，韓國有《個人信息保護法》與《信息通訊促進法》，為適應電子商務發展，韓國還修訂了《信息通信交流網絡的使用和信息通信保護法》。日本有《電子簽名和認證服務法》、《電子商務與信息交易準則》，修訂了《著作權法》、《專利法》、《外觀設計法》、《商標法》等一系列法律相關條款，將跨境電子商務產生的新類型知識產權一并納入日本專利法律體系的保護中。新加坡有《互聯網管理法規》、《行業內容操作守則》，修改了《版權法》，進一步強化對數字領域版權保護。

五、跨境電子商務關聯環節的法律問題

跨境電子商務交易環節都會遇到很多問題，這些問題或多或少都與法律有關，需要參考法律來解決這些問題，以推動跨境電子商務相關環節發展。

（一）跨境電商平臺責任

電商平臺作為跨境電子商務交易核心環節，其責任與義務非常重要。電商平臺是交易活動第一責任人，需要承擔起主體責任。電商平臺作為商業交易主體，對平臺中經營者應進行經營資格審查、登記、公示等工作。電商平臺還需與經營者簽訂合同或協議，明確雙方在電商平臺進入和退出、商品和服務質量安全保障、消費者權益保護等方面的權利、義務與責任。電商平臺應建立與完善平臺管理規章制度，包括但不限于交易規則、交易安全保障、消費者權益保護、不良信息處理等。平臺還需強化對經營者發布的商品與服務信息建立檢查監控制度，對違反工商行政管理法律、法規、規章行為，及時采取措施制止，必要時停止對其提供平臺服務。不僅如此，電商平臺還須承擔如下責任，包括注冊商品專用權、企業名稱權等權利的保護、經營者商業秘密與消費者個人信息保護、消費者權益保護、制止違法行為，協助與配合查處違法行為、交易信息保存、定期向工商行政管理部門報送網絡商品交易及有關服務經營統計資料等。此外，交易平臺還要考慮境外商家能否入駐、網站服務器和數據中心的選擇等諸多問題。

（二）消費者權益保護

消費者權益主要包括安全保障權、知悉真情權、自主選擇權、公平交易權、依法求償權、求教獲知權、依法結社權、維護尊嚴權、監督批評權等。在跨境電子商務活動中，有些消費者權益已得以體現，在保護程度上得到較大滿足，但是仍有一些權益受限于跨境電子商務的一些特征，在追訴與補償方面難以實現。在跨境電子商務活動中，國內關于消費者權益保護的一些規定，如7天無理由退貨就難以實現，跨國交易糾紛與處理也存在較大困難，這些都影響了消費者購物體驗。從事跨境電子商務交易時，盡可能參照消費者所在國對消費者的服務標準提供消費者權益保護。此外，消費者權益保護多采取司法救濟途徑，但相對于跨境電子商務下消費者權益受損的發生頻率高、數量案件多、涉及面廣泛、所涉標的額小、消費者弱勢等顯著特征，決定了消費者一般不會選擇或者不會優先選擇司法救濟方式來維護自身權益。在跨境消費糾紛處理過程中，隨著審判級別提高與審判期限延長，消費者維權成本倍增。由此，降低了消費者維權積極性與主動性。跨境電子商務尚處于發展初期，快速發展帶來諸多問題，商品標簽、成分不符合國標、仿制商品等成為跨境電商的軟肋，也成為消費者權益保護的重災區。

（三）跨境物流

跨境物流因物流環節的復雜性，會產生諸多法律問題，包括合同簽訂與履行、商品運輸安全、時間與成本矛盾、退換貨產生糾紛、信息安全與保護等，尤其跨境運輸與退換貨物流方面問題更加突出。我國雖然制定了一些法律法規，如《鐵路法》、《民用航空法》、《海商法》、《消費者權益保護法》、《反不正當競爭法》等，仍無法滿足跨境物流行業發展速度。現有法律法規仍存在規范不完整、可操作性不強等問題，制約著跨境物流行業進一步良性有序發展。建立與完善國際運輸保障體系，包括電子支付、物流保障相關法律制度，同時依賴法律法規、技術提供、運輸貨物信息標準化建設。因退換貨的流程比國內物流更加復雜，不僅物流時間久、物流痕跡無法查詢，物流成本有時會超過商品價值，也成為消費者投訴的重點領域，如何建立與完善適合跨境電子商務退換貨物流法律體系，也成為重點工作。

（四）跨境支付

跨境支付涉及跨境第三方支付與跨境人民幣支付兩種。跨境第三方支付依托中華人民共和國國家外匯管理局發布的《支付機構跨境電子商務外匯支付業務試點指導意見》，消費者使用本國貨幣在跨境電商平臺購買商品，通過試點的支付機構轉化成外幣支付給商品賣家。跨境人民幣支付依托中國人民銀行的《關于金融支持中國（上海）自由貿易試驗區建設的意見》和中國人民銀行上海總部的《關于上海市支付機構開展跨境人民幣支付業務的實施意見》，以人民幣作為跨境電子商務商品交易的結算方式，省去幣種兌換環節，縮短支付周期，避免了匯率差額損失。

為推動跨境電子商務發展，中國人民銀行、外匯管理局積極響應國務院關于促進跨境電子商務健康快速發展有關文件，鼓勵有條件的支付機構辦理跨境支付業務，積極支持跨境支付市場發展，中央銀行與外匯管理局依法對支付機構實行監管核查職責，防范跨境支付相關外匯風險。從外匯管理法律體系、反洗錢法律體系、監管政策協調性、跨境消費者權益保護與跨境支付國際法律制度等方面，現行法律、法規、規章等仍存在法律問題與風險隱患。在國內金融監管與國外金融監管之間存在沖突與合作的法律關系并存局面。各國在電子支付法律體系與監管模式方面各不相同，從維護本國支付體系安全與消費者權益保護角度，在產生跨境支付糾紛時難以避免產生利益沖突與法律適用性問題。就合作角度看，為解決國際糾紛、打擊跨國洗錢等違法行為，各國都在加強跨境電子支付方面的合作監管力度，嘗試建立跨境合作監管長效機制。當發生支付糾紛時，跨境維權專業性強、維權成本高，主要體現在國內消費者、第三方支付機構與國外商戶存在語言差異與習慣差異，在跨境電子支付糾紛中難以進行有效的溝通，此外，各國跨境法律的實用性問題也較顯著，跨境消費者因不熟悉交易方所在國的法律政策與仲裁調解程序，導致維權時間久，維權成本高。

（五）通關與商檢

在通關方面，主要有《海關法》、《快件監管辦法》等法律法規，此外，還實施了“探索建立負面清單管理模式”。所謂“負面清單”，亦稱“否定清單”或“負面列表”、“否定列表”，在投資協定中通常是“不符措施”的代稱，即在外資市場準人（設立）階段不適用國民待遇原則的特別管理措施規定的總匯[10]。“負面清單”制度屬于黑名單，遵循的是“除非法律禁止的，否則就是允許的”解釋邏輯，體現的是“法無禁止即自由”的法律理念。為了推動跨境電子商務發展，我國相關部委著力于通關環節，近兩年實施了一系列關系通關方面政策。代表性政策主要有增列海關監管方式代碼“1210”，增列海關監管方式代碼“9610”，對電子商務出口經營主體的分類、建立適應電子商務出口的新型海關監管模式并進行專項統計、建立相適應的檢驗監管模式，建立跨境電子商務清單管理制度，構建跨境電子商務風險監控和質量追溯體系，創新跨境電子商務檢驗檢疫監管模式等。

我國在跨境電子商務檢驗檢疫方面，主要依據“四法三條例”，即《中華人民共和國進出口商品檢驗法》、《中華人民共和國進出口商品檢驗法實施條例》、《中華人民共和國進出境動植物檢疫法》、《中華人民共和國進出境動植物檢疫法實施條例》、《中華人民共和國國境衛生檢疫法》、《中華人民共和國國境衛生檢疫法實施細則》、《中華人民共和國食品衛生法》，此外還有《進出境郵寄物檢疫管理辦法》等部門規章。這些法律條例過于陳舊，與跨境電子商務產生的檢驗檢疫需求仍存在一定差距。

（六）稅收

跨境電子商務在納稅主體、課稅對象、歸屬關系、課稅標準、繳納程序等方面，都面臨新問題與挑戰。其全球性、無國界性、高技術性、電子商務屬性促使跨境電子商務成為企業避稅的溫床，也為國際避稅提供了前所未有的土壤。跨境電子商務引發了國際稅收管轄權沖突，產生國際重復征稅，加劇了國際偷稅漏稅與國際避稅。跨境電子商務伴隨著《關于跨境電子商務零售進口稅收政策的通知》政策的發布，導致行郵稅的終止，在稅收上跨境電商已等同于普通貿易，但是普通貿易多為實體經濟形式，而跨境電子商務屬于網絡虛擬經濟形式，在一定程度上加劇了灰色清關，海關也將在征稅方面迎來巨大的挑戰。

（七）信息安全

信息安全伴隨著網絡發展，跨境電子商務依托于網絡，無法回避信息安全問題。信息安全既包括跨境電子商務交易數據安全、網絡安全，也包括消費者隱私安全，以及支付與金融安全等。每年因為跨境電子商務導致信用卡安全事件層出不窮，也成為網絡安全監管重點。信息收集與使用也成為《消法》重要條款，尤其信息數據伴隨著跨境電子商務交易而出現了跨境流動趨勢，這增加了信息安全保護復雜性。

（八）知識產權

在現行的跨境電子商務交易中，知識產權保護與使用意識仍較淡泊，尤其在跨境C2C交易模式中，假冒、仿制商品較多，商品商標、圖片、文字等使用不當容易引發知識產權風險。品牌搶注也成為跨境電子商務交易的難題，當境外商家計劃進入一個市場時，發現其品牌已被注冊，會引發知識產權糾紛，如新百倫公司被判賠9 800萬元的案件就是典型的知識產權案例。我國市場對于知識產權保護意識更加淡薄，相關法律體系尚不健全，這滋生了知識產權風險。相對于歐美等重視知識產權的市場，我國商家進入該地區跨境電子商務市場時，由于受到傳統電子商務交易習慣與思維的影響，都會遇到或多或少的知識產權問題。2015年，發生在亞馬遜平臺上大量我國商家被封鎖賬號的事件，就是典型的忽略知識產權導致侵權事件，從而受到了嚴厲的制裁，我國商家遭遇了巨大的經濟損失與商譽損失。

六、結 論

伴隨著跨境電子商務發展，法律問題越演愈烈，將成為制約其發展的重要因素。跨境電子商務相關法律體系發展遠落后于自身的發展，尤其在我國更為突出。在消費領域、知識產權等傳統領域，我國相關法律逐漸完善，但仍面臨跨境電子商務交易不適用的問題。我國在電子商務方面的法律體系仍未完善，同時落后于國外一些國家，這也加劇了跨境電子商務面臨的法律問題。通過梳理國外一些國家在電子商務、跨境電子商務相關法律法規，可以為我國跨境電子商務相關立法提供借鑒作用。不僅如此，還從跨境電商平臺責任、消費者權益保護、跨境物流、跨境支付、通關與商檢、稅收、信息安全、知識產權八個方面分析了跨境電子商務所面臨的法律問題，為建立、健全與完善跨境電子商務的法律體系提供參考。

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