資產證券化中的海外避稅法律問題

【摘要】SPV作為資產產生的現金流從債務人那里到投資者手中的通道，常常會遇到相應的所得稅、預提稅等稅收問題。從稅收經濟的角度看，也要盡量地避免現金流跨境流動中的稅收損失。由于SPV在資產證券化中牽一動萬的地位，因此，在證券化的國際操作中，選擇SPV的設立區域，就不僅僅是一個克服內國法律障礙，尋求操作可能性的問題，而且也是一個挑選不同法律管轄區域提供的優勢，創造經濟性運作結構的問題。而一旦選定SPV的設立區域，就不但決定了SPV可以采用的組織形式、設立條件、日常管理要求和可能的稅收負擔，而且往往也就決定了證券化相關環節的法律適用。

【關鍵詞】資產證券化；“破產隔離”；海外避稅

SPV設立區域的選擇與相關的稅收處理問題在資產證券化的操作中，SPV處于主導的核心地位，許多證券化的環節都是通過SPV來完成的；而且，作為專門為證券化操作而設立的載體，SPV本身就是一個“破產隔離”的載體，并且與其業務范圍僅限于證券化操作的單一經營目標相適應，要求SPV設立程序方便、日常管理簡單，資本較少以及經營費用低廉。

稅收的處理在證券化操作是否具有可行性的決定上，具有舉足輕重的地位。在跨境的國際操作中，顯然，SPV的稅收處理取決于其所在的司法管轄區域和與SPV發生證券化業務的當事人所在國的稅收政策。“那些沒有在離岸金融中心工作的人們常常認為跨境交易是多么困難、耗費時間和不安全。然而，通過在離岸金融中心設立一個公司或者信托，就能毫不痛苦而又快捷地完成有美國際間的稅收方案。”

確實，在世界范圍內，存在著不少的離岸金融中心，它們有著共同的特性：對收入和資本不予征稅，銀行和商業保密機制良好，沒有外匯管制（至少在離岸方面），這其中有不少是由以往所謂的“稅收天堂”發展而來的，但離岸金融中心除了稅收優勢外，還有更多的金融方面的便利，其范圍較“稅收天堂”來得廣泛。在傳統的融資方式的離岸操作中，具備如此良好條件的離岸金融中心像加勒比海的開曼群島、英國海峽中的澤西、巴哈馬和百慕大等久負盛名。

面對資產證券化這一新興的融資方式，這些離岸金融中心又再次大顯身手，不僅以其優惠的稅收處理吸引SPV的前往，當地政府更是以開放的態勢接受證券化這一新生事物，從出臺優惠措施，簡化辦事手續，提供綜合服務等多個方一面為證券化創造良好的發展空間，以至于在離岸金融中心設立SPV，成為資產證券化國際操作最常采用的模式。

當然，除了在能夠提供稅收優惠并滿足SPV設立特定要求的離岸金融中心設立SPV外，在對SPV設立要求規定寬松而又能通過雙邊稅收協定提供稅收優惠的條約國設立SPV，也是一個不錯的選擇。下文擬選擇典型的區域，以其和證券化相關的法律制度來介紹這兩種SPV的設立模式。在離岸金融中心中，開曼群島的地位引人注目。除了在傳統的融資技術國際操作中發揮主要的功用，其參與證券化國際操作，作為離岸SPV設立區域的歷史也可追溯到20世紀70年代末。從最初的商業票據融資計劃到后來的中期票據融資，再到現在形式多樣的債券融資方案，開曼群島已成為證券化國際操作中最受歡迎的SPV設立區域之一。

就總體環境而言，開曼群島具備了作為離岸金融中心的基本條件，其法制傳統屬于普通法系，承繼了英國的許多司法實踐和程序性做法。就證券化操作，例如，世界上5大著名會計師事務所、70%的世界最大的銀行和幾大商業律師事務所在EJRSEY都設有辦事機構。它們富有資產證券化的操作經驗，熟悉SPV的后繼管理，而且早已從證券化交易消極的金融服務提供者的角色轉變為事前的提供一條龍服務且費用低廉的證券化結構的安排者。而政府的工作效率和反應速度也大為提高。在1998年，還出臺了符合國際上最佳監管標準的投資商業法，但同時通過相應的豁免來保證監管適應特定交易的要求。

所有這一切，都將確保EJRSEY在離岸證券化操作中的吸引力。在開曼群島，SPV可以以公司、信托或有限合伙的形式出現。作為證券化載體的SPV，既可以是用于多次證券化操作的導管，也可以是用于一次性操作的實體；既可以購買種類繁多的資產進行證券化操作，也可以購買證券再包裝之后進行二次證券化；既可以采用清償型固定資產池集合，也可以采用循環性資產集合結構進行證券化；可以發行利率、幣值和期限各不相同的多樣化的債券，在開曼群島，不存在限制結構性債券交易的法律。開曼群島的法律制度，使得SPV較容易滿足“破產隔離”實體的法律要求。開曼群島的法律承認井執行在各個司法管轄區相應的立法下成立的權利和擔保權益（其島內沒有設立有關擔保權益的登記系統，主要根據所適用的準據法決定相應的權利），在開曼群島上，SPV可以享受到許多稅收優惠，真正應了“稅收天堂”的美譽。在那里，沒有資本利得稅、資本稅、公司稅、所得稅、不動產稅、銷售問題稅、轉讓稅和預提稅等稅收負擔。通常這樣的稅收豁免保證能長達20年到50年不等，而且，對于SPV要負擔的稅收，也大多有個上限的限制。開征的印花稅，只適用于在島內生效的文件或者在島外生效的文件帶入島內的情形。

此外，開曼群島也不存在外匯管制，在1996年還設立了證券交易所，為資產擔保證券的發行和交易提供了進一步的方便。除了像開曼群島這種典型的離岸金融中心，能為SPV的設立和整個證券化的運作提供稅收優惠和各種操作便利之外，在世界范圍內，還存在著其他的一些區域，它們不僅與許多國家簽訂了雙邊稅收協定，可以使跨境當事人通過條約規定避免雙重征稅負擔，而且其國內的稅收環境較為寬松，相應的立法和金融服務設施也較為完備，因此為離岸金融業務的操作者所利用，成為廣泛意義上的離岸金融中心。

參考文獻：

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作者簡介：

李寧波（1989-），男，河南周口人，碩士在讀，上海大學法學院，研究方向：國際經濟法。