前南斯拉夫國際刑事法庭創建的合法性問題的研究*

金斯琴

南昌大學法學院，江西 南昌 330031

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前南斯拉夫國際刑事法庭創建的合法性問題的研究*

金斯琴*

南昌大學法學院，江西 南昌 330031

前南斯拉夫國際刑事法庭是由聯合國安理會創建的，是聯合國根據國際刑法和國際法的相關原則所創建的一個專門法庭。本文對前南斯拉夫國際刑事法庭在創建過程是否合法這一問題進行探討，并分析其所要依據的原則。

前南刑庭；合法性；前南刑庭創建的合法性

一、合法性原則的法理依據

相比較國際公法而言，國際刑法的淵源也包括了法律的一般原則，它構成整個法律體系的航標，為法律解釋提供指導原則。一般法律原則主要有以下幾個原則：合法性、罪刑相適應、無罪推定以及正當程序等原則，這幾個原則是任何一項法律所必須能符合的。

在本文中，主要是論述合法性原則。其內容從以下幾個方面論述，“法無明文規定不為罪”以及“禁止過后刑法”等。但是安理會在創建前南刑庭時所涉及的合法性問題的內涵卻是：一個正當的法庭必須“依法成立”，只有一個合格的法庭才可能依法對被告人進行公平公正的審判，因為公正不僅是針對原告，被告也同樣具有這種權力。這也是本文所論述的合法性原則的重點所在。

從理論上我們把合法性原則主要分為狹義的和廣義的這兩種。狹義的合法性原則是根據傳統的法律觀點來闡述，就是我們上文所述的“法無明文規定不為罪”、“禁止事后刑法”等，意思就是該原則不具有溯及力，判定一個行為是否違法只能從現有的法律來看。廣義的合法性原則除了上述之外，還包括了從人權法的角度下，要注意保護被告人的一切合法權利。本文所論述的合法性原則，是廣義的合法性原則。

二、聯合國特設國際刑事法庭的合法性問題

(一)聯合國特設國際刑事法庭的合法性問題

按照刑法的合法性原則，只有當一個法庭首先是合法有效的創建的，才有資格對被告進行審理。法庭也只有在依法對被告進行合法公正的審判之后，才能確定被告是否有罪。從法理上講，國際罪行應當由國際法判定。這里所述的國際法除了國際條約以外，還包括國際習慣，這也是國際法的淵源之一。此外，國際刑法的淵源也包括法律的一般原則。所以聯合國特設國際刑事法庭也應當合法。

(二)對前南國際刑事法庭合法性的質疑

最重要的是，如何創建國際刑事法庭并沒有在聯合國憲章中有所規定，而安理會創建前南戰犯法庭所經過的程序，只是通過決議的方式，某些國家認為這種行為既超出了其自身的職權范圍，也不符合憲章的規定。其給出的理由是聯合國安理會作為一個政治機構，其本身就沒有權利創建前南國際戰犯法庭。然而根據憲章第7章第41條和42條的規定，安理會理應擁有“自由裁量權”，質疑的呼聲認為安理會仍不擁有創建國際法庭的權利，其“自由裁量權”也是有限制的。由上可知，質疑者提出安理會本身沒有司法權力，只是一個政治機構而不是司法機構，根本不具有創建一個新法庭的權力。該法庭在審理塔迪奇一案時，前南法庭就針對這個問題做出過裁決。

另一方則認為，在“文明各國承認的一般法律原則”里就包涵了依法創建的法庭來決定被控方的權利，為了擁護這一結論，他們列舉了聯合國《公民和政治權利國際公約》和《歐洲人權公約》以及《美洲人權公約》中的“公平審判”或“適當程序”原則，以上這些都是國際法所包含的基本準則。

三、該法庭對《聯合國憲章》的解釋和運用

對認為前南國際刑事法庭的擁護者來說，一個最重要的問題就是來證明該法庭是根據《聯合國憲章》來設立的。他們認定前南國際刑事法庭是安理會根據《憲章》的第七章而創建的。該章節在第1條第41條和42條里面規定了，在碰到必要情況時可以采取措施，來維護國際和平與安全。

在實踐中聯合國安理會除了上述權利之外，聯合國安理會還可以根據有具體情況，根據《憲章》第41條和第42條規定，決定是否采取強制性的措施來維持國際和平與安全。據前述，安理會如果認為在前南斯拉夫內存在這種情勢時，就可以依照《聯合國憲章》的相關條文采取對應措施。

四、結論

對于質疑前南刑事法庭的創建的不合法性難以找到根據。《聯合國憲章》規定，前南國際刑事法庭完全有權力設立國際法庭，并且從刑法的合法性原則上來看就必須要創建一個機構來解決現實問題。亦即是說，聯合國安理會創建前南國際刑事法庭，即是刑法“合法性原則”的要求，也符合國際法的具體要求。這就是前南國際刑事法庭關于法庭成立“合法性”問題上的最終裁決。

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*2016年南昌大學青年馬克思主義者理論研究創新工程項目。

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1006-0049-(2017)10-0056-01

**作者簡介：金斯琴(1992-)，女，漢族，江西貴溪人，南昌大學法學院，國際法專業研究生，研究方向：國際法。