案例分析
——當毒品再犯撞上一般累犯，如何適用法律對行為人處罰？

劉弘聚 陳金玲

河南省唐河縣人民檢察院，河南 唐河 473400

案例分析
——當毒品再犯撞上一般累犯，如何適用法律對行為人處罰？

劉弘聚 陳金玲

河南省唐河縣人民檢察院，河南 唐河 473400

本文通過一則案例對毒品再犯與一般累犯做以簡單的探討。

毒品；累犯；法律

一、基本案情

2015年7月至2015年10月份，被告人李某某先后向湖北省棗陽市西城開發區西園居委會居民郭某某銷售冰毒一次、向唐河縣湖陽鎮新店村常莊村村民常陳銷售冰毒兩次，共計銷售冰毒約4克，獲款500元。

值得關注的是行為人李某某曾因犯非法持有毒品罪于2012年3月27日被湖北省棗陽市人民法院判處有期徒刑一年；李某某本次犯罪系多次販賣毒品，情節嚴重，依法應當判處三年至七年有期徒刑；按照我國刑法的規定，行為人李某某曾因容留他人吸毒罪被判過刑罰，且系被判處有期徒刑刑罰執行完畢后五年內再犯應當判處有期徒刑刑罰之罪的，是累犯。李某某既是毒品再犯，又是一般累犯，毒品再犯與一般累犯在實踐中發生了碰撞。

二、分歧意見

(一)第一種意見：兩者只能選擇其一

因為根據我國刑法規定，毒品再犯和一般累犯都規定了對相關行為人的從重處罰情節；那么對同一個行為人的同一犯罪情節，同時適用兩個法定從重處罰的條款，直接會影響到對行為人量刑的加重，量刑顯然不均衡。結合本案，如果對行為人李某某簡單疊加給予兩次從重處罰，則有悖于我國刑法的禁止重復評價原則，顯然不當加重了行為人李某某的刑罰負擔，明顯違背了刑罰的公平正義。因此，對本案行為人李某某提出量刑建議時，不得同時適用一般累犯規定和毒品再犯規定的從重處罰情節，只能選擇其一。

(二)第二種意見：只能適用毒品再犯規定處罰

當毒品再犯撞上一般累犯，顯然我們只能擇適用毒品再犯的相關法律規定對行為人處罰。因為，我國刑法第101條規定“本法總則適用于其他有刑罰規定的法律，但是其他法律有特別規定的除外?！倍覈缎谭ā返?56條規定，因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯第六章第七節規定之罪的，從重處罰。該條規定就是我國刑法第101條規定除外情況，換言之《刑法》第356條規定毒品犯罪的處罰原則就是我國刑法關于這方面的特別規定，而一般累犯僅僅規定在刑法總則中，是概括的規定，它適用于任何符合該條件的犯罪行為人，毒品犯罪既是一般累犯關于行為人從重處罰的特殊規定，也是對一般累犯構成要件、刑罰種類、時限的突破。因此，毒品犯罪的一般累犯也是毒品再犯。

(三)第三種意見：兩者同時都適用

上述兩種意見，都有其刑事法律依據，存在合理性；但是，未免失之偏頗。因為毒品再犯與一般累犯競合時，要解決的是一個問題的兩個方面，也即對行為人既要從重處罰，又要不適用緩刑這兩個方面的問題，所以，本案對李某某的量刑建議理應全面考慮，兩者應當同時適用。

三、評析意見

筆者同意第三種意見。

這兩個論點顯然存在嚴重的疑問。理由是：

首先，誠然，依據特別法由于普通法的原則，對行為人從重處罰時應當適用毒品再犯的特別規定無疑；但是，無視對行為人不適用緩刑的情節，顯然也是量刑不均衡，不能罰當其罪；同樣，不能只選擇適用一般累犯的規定，而置刑法特別規定于不顧，所以，當一般累犯與毒品再犯發生競合，兩者必須同時應適用。

其次，選擇只適用毒品再犯的規定，這一觀點，沒有考慮到我國刑法總則和分則的關系。

一般累犯的規定是位于我國刑法總則之中，置于刑法篇首，他統領刑法分則規定的各種犯罪行為的處罰，而毒品犯罪的再犯規定則位于刑法分則之中。刑法分則及其它刑事法律的規定，一律受刑法總則的指導。當毒品犯罪的一般累犯和毒品再犯出現競合時，必須適用總則關于累犯的規定，同時適用毒品犯罪的特別規定，以避免符合累犯條件的毒品犯罪行為人，僅以毒品再犯從重論處，而不考慮對行為人不適用緩刑的規定，將會出現罪刑不相適應、量刑不均衡的情況；而毒品再犯規定的單獨適用情況，則僅適用于不符合累犯條件的毒品再犯。

再者，只選擇適用一般累犯規定，不再適用毒品再犯規定，那么刑法特別規定將形同虛設，這種置特別規定于不顧的觀點，直接影響到法律的權威性。

一般累犯較之毒品再犯而言，條件更加嚴格，對行為人的懲罰則增加了不適用緩刑的條件，一般累犯要求行為人的前后兩罪都必須是故意犯罪，且是在刑罰執行完畢或赦免以后五年內再犯罪；同時，行為人前后犯罪都要求是判處有期徒刑以上刑罰之罪，這就在刑罰上規制了對行為人適用一般累犯的條件；而毒品再犯卻沒有類似的規定，它規定對因毒品犯罪判過刑罰的人，以往的刑罰處罰不一定是有期徒刑以上刑罰，判處有期徒刑緩期執行、管制、拘役甚至單處附加刑的也可以適用。

最后，結合本案，行為人李某某就是曾因容留他人吸毒罪被判過刑罰，且系被判處有期徒刑刑罰刑滿釋放后五年內再犯應當判處有期徒刑刑罰之罪的，也就是說，他不僅是毒品再犯，而且還是一般累犯，對其處罰時就應同時適用毒品再犯的從重處罰規定和一般累犯的不得適用緩刑的規定，這既維護了法律的權威性，又維護了法律的公平、正義。

[1]劉平.流調中心用抑郁自評量表[J].中國心理衛生雜志，1999(增刊)：200-202.

[2]何廷尉.社會醫學[M].成都：四川科學技術出版社，1989：45-48.

D924.3

A

2095-4379-(2017)35-0145-01

劉弘聚，男，河南省唐河縣人民檢察院，副檢察長；陳金玲，女，河南省唐河縣人民檢察院公訴局，干警。