論刑事案件初查階段電子數據的收集與使用*

齊 偉 徐子強

沈陽工業大學文法學院，遼寧 沈陽 110870

論刑事案件初查階段電子數據的收集與使用*

齊 偉 徐子強

沈陽工業大學文法學院，遼寧 沈陽 110870

偵查機關在初查階段收集提取電子數據的權利，本文以初查階段電子數據收集與使用的相關規定為切入點，分析收集提取電子數據與立案前禁止采取強制性偵查措施原則的沖突，提出初查階段電子數據收集使用的適用準則及必要限制。

電子數據；初查階段；適用；限制

2016年9月20日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合下發《關于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數據若干問題的規定》(以下稱《規定》)，對電子數據的收集與提取、移送與展示以及審查與判斷做出了相關規定，對于指導規范刑事案件證據的收集與使用具有積極作用。

一、初查階段電子數據的收集與提取

《規定》在立法層面明確了初查階段收集使用電子數據的合法性，這是偵查機關在偵辦職務犯罪案件、經濟類犯罪等案件的初查過程中對電子數據的突破性建設成果，但同時也存在一定的立法缺陷。因為立案前的初查階段即可收集、使用相關涉案電子數據，[1]可能包含眾多涉及個人財產權與隱私權內容的數據。結合《規定》對電子數據定義、范圍的規定，在初查階段允許收集、提取電子數據，實際上已包含大量的權利干涉型取證行為。因此，對偵查機關初查階段收集電子數據的有必要做出必要的限制。[2]

二、初查中收集使用電子數據與刑事訴訟法基本原則的沖突

(一)刑事初查制度及其弊端

初查制度作為我國一項重要刑事訴訟制度，是偵查機關準確判斷案件線索并查找相關證據證明案件事實是否符合立案條件的調查制度。初查既能妥善處理案件立案需要，同時有助于彌補刑事訴訟法程序規定的欠缺之處。但初查制度在實踐中存在的初查證據是否具有證據能力和初查程序侵犯公民權利等問題，嚴重影響了該制度對刑事訴訟程序法治功能發揮。[3]

(二)立案前禁止采取強制偵查原則以及權利本位原則

權利本位原則要求以保護合法的權利為首要目標，《規定》中將“手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網絡應用服務的通信信息；用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息……”認定為電子數據信息。但初查階段收集提取如通話記錄、聯系人記錄以及銀行交易記錄等電子數據的行為可能在某種程度的上造成對公民權利的干涉。[4]

(三)缺乏限制性規范的任意性偵查

考慮到初查階段收集與使用電子數據的效益價值以及我國《刑事訴訟法》的其他相關基本原則規定，調取電子數據相關資料應作為任意偵查，而非視為對當事人權利強制實施的強制偵查。初查采任意偵查方式，雖然規定明文規定不得妨礙初查對象的人身權、財產權、住宅權及通信自由和秘密權，但其一般隱私權可能受到干涉。

三、完善初查階段收集提取電子數據的建議

(一)明確初查階段電子數據收集使用的適用準則

根據《刑事訴訟法》及相關司法解釋，按照強制偵查與任意偵查的標準以及特點，對不同類型的電子數據進行分類，保障當事人重要權利在初查階段免受侵犯。(1)初查階段不得實施通信監控和提取含有個人隱私信息的電子數據；(2)初查中經當事人同意或通過調取證據通知書提取證據，證據持有者應當向辦案人員提供;(3)初查階段凍結電子數據需以不妨礙所有人的數據活動以及正常工作生活為要件。[5]

(二)完善電子數據收集與使用與上位法的立法銜接

電子數據的收集與使用要堅持下位法不得突破上位法的法治原則，堅持在《刑事訴訟法》框架內理解、執行電子數據證據規定。在初查階段不得采取妨礙公民人身、財產權利的方法收集、提取電子數據；對于具有通信監控性質和秘密搜查性質的電子數據提取，應當作為技術偵查作嚴格的程序管理。

(三)明確《規定》中關于初查階段收集提取電子數據的限制

《規定》賦予了偵查機關對特殊刑事案件初查階段的電子數據收集使用權限，但缺乏相應的限制，這會導致實踐中的操作違法。對此，要盡快出臺相關解釋，對電子數據收集、提取中需要取證措施納入技術偵查管理做出明確規定，對初查過程中可以采用的電子數據收集、提取方法做出明確規定，以防止實踐中各行其道乃至濫用權力。

[1]龍宗智.尋求有效取證與保證權利的平衡——評“兩高一部”電子數據證據規定[J].法學，2016(11).

[2]陳永生.電子數據搜查、扣押的法律規制[J].現代法學，2014(05).

[3]李學軍，朱夢妮.電子數據認證問題實證研究[J].北京社會科學，2014(09).

[4]古芳.論刑事訴訟中的電子數據[J].中國司法鑒定，2013(02).

[5]王志剛.論電子數據提取筆錄的屬性與適用[J].證據科學，2014(06).

*遼寧省社科基金項目《基層人民法院參與社會治理創新研究》(課題編號：L16CFX007)。

D925.23

A

2095-4379-(2017)35-0051-01

齊偉(1983-)，男，遼寧海城人，沈陽工業大學文法學院，講師；徐子強(1993-)，男，遼寧營口人，沈陽工業大學文法學院，碩士研究生。