中國涉外離婚準據法選擇制度的不足與完善

李光風

天津市河東區人民檢察院，天津 300171

中國涉外離婚準據法選擇制度的不足與完善

李光風

天津市河東區人民檢察院，天津 300171

2011年實施的《涉外民事關系法律適用法》標志著中國在國際私法領域內的一次非常重要的進步。其中第二十六、二十七條寥寥數字是關于涉外離婚的法律適用的相關規定。相比中國在此之前關于涉外離婚的法律規定，該法已取得了很大的進步，但應承認其中仍所存在著一些不足之處。正視這些不足并采取相應的措施彌補不足，有助于涉外離婚領域法律制度的不斷完善和發展。

涉外；離婚；準據法

一、中國涉外離婚準據法選擇制度存在的不足

《涉外民事關系法律適用法》在條文中十分明確地將離婚劃分為協議與訴訟離婚。①依照該法的規定，中國在涉外訴訟離婚的準據法擇取時秉持的是法院地法的原則，將連結因素確定為法院的所在地，這樣有益于維護法院地國的公共秩序以及當地傳統的道德風俗等，合乎法院地國家的利益。但由于其在選擇形式上過于的單一，很容易引致當事人在離婚過程中挑選利己的國家或者地區來訴請離婚，這在很大程度上對另一方當事人來說是不公平的；而且以單一的法院地法作為準據法可能導致在中國判決離婚的案件在他國卻得不到承認的窘境。

如前所述，《涉外民事關系法律適用法》明確對訴訟離婚準據法的選擇規則加以規定，并賦予了協議離婚當事人擇取準據法的權利，但卻并未像許多國家普遍采取的做法一般對離婚之實質及形式要件的法律適用加以明確的區別。當事人的國籍國法律是實質要件所主要適用的對象，而形式要件則更多地體現了對行為地法律程序的尊重與維護。②依該法第二十六條規定的協議離婚允許當事人根據意思自治選擇準據法，由于未區分離婚的實質要件與形式要件，則會引致離婚的實質或形式要件均適用了該同一個準據法。舉一個例子，離婚的夫妻雙方中一方為中國公民，另一方為宗教國家公民，如果二人協議選擇該宗教國家法律作為準據法，而根據該國法律規定離婚的解除應采用宗教形式，這使得中國的法院會陷入不可調和的矛盾中。此外，在與他國的法律發生沖突時，很容易招致跛腳婚姻。因此對于涉外離婚的形式及實質的要件應當予以適當的劃分。

二、中國涉外離婚準據法選擇制度的完善

針對《涉外民事關系法律適用法》中關于涉外離婚準據法擇取規則所存在的缺陷，可加以逐步地完善。由于訴訟離婚單一的準據法選擇規則，容易導致當事人挑選法院的弊端，因此可借鑒他國的做法，在立法過程中規定多個連結點，實現準據法選擇的多元化。例如在遵循以法院地法律為主的同時，因事制宜地兼顧著屬人法以及與雙方有著最緊密關聯的法律。這樣做不僅能夠有效避免當事人挑選法院或者故意規避對己不利的法律，而且簡便易行、有效地節約了司法的成本，有利于保證判決結果的公正性與一致性。同時，適當地遵從當事人的意思自愿也是一個便于諧和雙方矛盾、有助于案件順暢解決的方法。賦予當事人協議選擇相關準據法的權利，當沒能達成協議時再將法院地法作為準據法，這樣既是對與案件相關的國家的司法的尊重，也是對當事人權益的保護。另外，在該領域準據法選擇上還應適當注重對弱者的保障，這就要求法官在審理案件時，需綜合分析判斷，對于在其家庭中付出的義務較多的一方或經濟條件、生理等方面相對弱勢的一方應給予適當的保護，選擇有利于其維持生存、生活的法律，但這里強調的弱者不一定局限于女性。③

由于對涉外離婚的實質及形式要件之法律適用的未予以明確的劃分，容易引致二者適用同一個準據法。在涉外訴訟離婚中，可以適當賦予當事人選擇離婚實質要件的準據法的權利，一旦當事人無法達成共識，再選擇法院地法來處理實質要件的問題。這既是對當事人權益的有力保障，也是對法院地國之司法的重視與尊重。

三、結語

隨著全球經濟的交流與發展，各國文化及人員的溝通加深，涉外婚姻案件會呈現出越來越普遍的態勢，涉外離婚案件也定會呈現出日益的復雜化與多樣化。涉外離婚準據法的擇取不僅牽涉到當事人的切身利益，更關乎公共秩序與法律的秩序。單一的準據法選擇方式的造成的弊端顯而易見，因此未來國際社會對于涉外離婚準據法選擇的方向一定是趨向于多元化的，通過加添連結點的數目，在傳統的屬人法與法院地法律的擇取基礎上導入最密切聯系的方法原則，在一定限度內賦予當事人自主選擇準據法的權利，這樣不僅可以為當事人離婚創造寬松、便利的條件，有利于保障案件公正、順利的解決，而且對于尊重和維護各國法律制度，切實保護雙方當事人利益，促進社會的和諧與穩定發展具有意味深長的意義。同時將人文主義精神滲透到立法之中，注重對婚姻關系中弱者的保護，這種符合時代發展、順應國際主流思想潮流的保障人權的理念將在未來涉外離婚準據法選擇的領域中占有一席之地。在尊重各國法律制度和公序良俗的同時，準據法的選擇應切實維護離婚當事人的合法權益，這不僅有利于保障人權，更有助于國際社會的和諧與發展。

[ 注 釋 ]

①<涉外民事關系法律適用法>第26條規定：“協議離婚，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律.當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續機構所在地法律.”第27條規定：“訴訟離婚，適用法院地法律.”

②梁寶才.我國涉外離婚法律適用問題研究[D].廣西師范大學，2014.

③趙雅卿.中國涉外離婚的法律問題研究[J].法制與社會，2016(2).

D

A

2095-4379-(2017)25-0238-01

李光風(1988-)，女，遼寧人，碩士，天津市河東區人民檢察院偵查監督科，干警，研究方向：國際私法、檢察實務。