確立公序良俗原則之前提
——通過傳統思想對公序良俗原則內涵進行探究

梁澤鵬

華東交通大學，江西 南昌 330013

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確立公序良俗原則之前提
——通過傳統思想對公序良俗原則內涵進行探究

梁澤鵬

華東交通大學，江西 南昌 330013

本文欲對公序良俗原則之含義進行探究，因公序良俗此一民法原則最能體現我國民法之特殊性；我國《民法總則》也正在制定中，而對此原則含義之界定，實為確立公序良俗原則之前提；通過各國不同時代法律對公序良俗原則的不同規定，得出公序良俗的內涵需符合一國道德倫理觀念的結論。在當代中國，公序良俗原則內涵應體現為以儒家思想為代表的符合中國當代特色的民法基本原則。

公序良俗原則；道德；國情

公序良俗此一民法原則最能體現我國民法之特殊性。依據《民法通則》之規定，主要規定了平等原則、自愿原則、公平原則、等價有償原則、誠實信用原則、民事權益保護原則和公序良俗等原則。①因此，公序良俗原則最能體現一國民法的特殊性。

學界對公序良俗原則之含義不能界定準確。對于公序良俗的這一解讀，并未闡述到底何為公序良俗原則，其并未解答具體闡述中的一個問題，即何為“公共生活準則”，現實生活中哪些屬于為“公共生活準則”的范圍。徐國棟先生建議，將《民法通則》第6、7條改為審判規則的形式行文，第6條：民事案件，有法律者使用法律；無法律者，使用國家政策。第7條：民事案件，無法律或國家政策可供適用時，使用社會功德和國家經濟計劃，②但其也未對公序良俗原則之含義作具體界定。王澤鑒先生的《民法總則》中未談到民法原則的問題。曾世雄先生的《民法總則之現在與未來》中雖有涉及到原則之內容，但未涉及談到公序良俗原則。同樣未涉及民法原則問題的還有梅仲協先生的《民法要義》一書。因此，對公序良俗原則的含義沒有準確界定。

公序良俗的內涵隨著時代的變化而不斷變化。《法國民法典》規定：“個人不得以特別約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律。”③此處公序良俗變現為公共秩序和善良風俗。《德國民法典》規定：“違反善良風俗的法律行為無效。”④此處，并未采用公序良俗這一概念，而是直接用了善良風俗，強調社會習慣的重要性；通過這些，可以看出，在不同時代雖然公序良俗的所包含的內涵不同，但是，總是反映當時相對鮮明的倫理道德觀念。

公序良俗應體現當下中國的倫理道德觀念。精神特點和內心情感如果在不同氣候條件下確實迥然有異，那么法律就應該考慮這些內心情感和精神特點的差異。炎熱地區的人器官敏感，凡關系兩性相悅的事，心靈極易為之所動，無論何事都能引向男歡女愛；在北方氣候下，愛情無力在生理上令人動情。⑤孟德斯鳩強調，國與國之間氣候不同，產生的人文精神亦有異。不僅如此，孟德斯鳩還闡述了法與土壤的性質的關系、法與貿易的關系、法與使用貨幣的關系以及法與人口等關系。對于一國之法律，應與該國的具體國情相適應。對于民法中的公序良俗原則亦應如此，應體現我國傳統的倫理道德觀念。

公序良俗原則之內涵應體現為以儒家思想為代表的符合中國當代特色的民法基本原則。馬克思主義是近代才成為中國的主流思想，此前，除個別比較動蕩的時代，如春秋戰國時期，基本儒家思想為中國主流思想，而儒家思想的核心便是孔子的觀念。他的觀念影響了中國人兩千多年，在當代，仍對中國人的價值觀、思維方式產生重要的影響，如，賢賢易色；事父母，能竭其力；事君，能致其身；與朋友交，言而有信。雖曰未學，吾必謂之學矣⑥。尊重有優秀品質的人、言而有信和孝敬父母這些行為方式，從道德上來講，古今相同，當然，也有在當代不能得到認同的地方，如為了君主奉獻自己的生命，這種做法是不提倡的。因此，適用儒家思想應符合當代的人的思想觀念。《論語》講“禮”甚多，鮮明表示孔子對當時“禮”的破壞悔棄的痛心疾首，要求人們從各方面回復或遵循“周禮”；⑦盡管“仁”字早有，但把它作為思想系統的中心，孔子確為第一人，⑧李澤厚先生很好的總結了孔子的核心思想。總的來講，孔子的觀念在道德上基本和當代無異。時代畢竟在發展，儒家思想還需要適應中國人當代的需要，筆者認為，在盡量保持儒家思想不變動的情況下，盡量適應中國特色社會主義這一國情。作為一項民法原則，其目的不僅僅在于為民法立法提供思想基礎，更重要的是為審判活動提供一種線索。從而審判人員在進行“個案平衡”時有所依據，這樣不僅使判決依據更加能反映中國傳統倫理道德觀念，也能保證審判結果更加為廣大民眾接受。

[ 注 釋 ]

①<民法通則>1到8條.

②徐國棟.民法基本原則解釋——成文法局限性之克服[M].北京：中國政法大學出版社，1992：127.

③羅結珍譯.<法國民法典>第6條[M].北京：法律出版社，2005.

④陳衛佐譯注.<德國民法典>第138條[M].北京：法律出版社，2010.

⑤孟德斯鳩.論法的精神[M].許明龍譯，北京：商務印書館，2012：240.

⑥孔子<論語>.2006.8.

⑦李澤厚.中國思想史論[M].合肥：安徽文藝出版社，1999：12.

⑧李澤厚.中國思想史論[M].合肥：安徽文藝出版社，1999：20.

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A

2095-4379-(2017)17-0256-01

梁澤鵬(1993-)，男，漢族，江西南昌人，華東交通大學，碩士研究生在讀，研究方向：民商法。