行政審批權力清單建構中的法律問題

杜倩倩

青島市工商局，山東 青島 266071

行政審批權力清單建構中的法律問題

杜倩倩

青島市工商局，山東 青島 266071

由于行政審批權力清單是行政審批改革中非常重要的環節，它的推出受到世人的矚目。現在清單才剛剛開始構建，大部分組成是政策以及文件。清單并不是依據法律來制定的，因此也沒有統一的一個法律標準，而且也沒有強有力的監督機制。在形式上清單粗糙簡略，在內容上它又有些魚目混珠，不能很好的約束審批權。那么關于怎么有力的規范某些非行政許可審批、怎么有效的審查審批事項的合法性并且阻止不合法的事項列入清單中，怎么才能讓行政審批的機制是適應全球經濟的發展等，這些問題都是行政審批權力清單建構中要深入考慮的問題。

行政審批；行政許可；權力清單

一、緒論

所謂的行政審批清單，其主要作用就是用來對行政審批的權力進行約束。在其構建制度方面最重要的部分就是對清單進行構建，行政機關要依法來對行政審批的各種事項作出清理和審核，然后列成清單的形式公布出最終保留下來的行政審批事項，并根據行政審批設置的依據的改變來及時調整審批事項。

二、清單構建中存在的問題

(一)清單不能有效的約束審批權力

在剛開始建構行政審批權力清單時，有許多非行政許可審批被列入了行政審批權力的清單，在國務院下達了清理和取消非行政許可審批的命令后，大部分的非行政許可審批又改頭換面鉆進了其他行政權力清單。因此，在建構行政審批權力清單的過程中首先要解決的問題就是清理與規范非行政許可審批。

(二)清單中審批事項的合法性難有保障

從已經公開的行政審批權力清單中可以看出，權力清單中有的審批事項是不符合行政許可法的規定，有兩點問題比較突出：第一就是一些規章及規章以下規范性文件設定的、甚至沒有設定依據的審批事項進入了權力清單。其次規章及規章以下的部分規范性文件雖然違反法律法規規定的審批事項，但是也被列入了清單。我國建構權力清單就是為了阻止一些不合法的審批鉆空進入權力清單。

三、行政許可審批的清理和規范

行政審批的改革方向是十分清晰的，具體就是將那些不符合行政許可法規所規定放行政審批從中清除出去，實現行政審批與許可的內外在的大統一，將行政審批納入行政許可法規范。目前無論是行政審批還是行政許可都面臨著清理和規范非行政許可審批的最大障礙。

在國務院的大力推動下，如今已經從行政審批權力清單中剔除出去許多屬于非行政許可審批的項目，然而，還是有一部分的審批事項依舊存在。在實際的執行過程中，不僅僅是取消或者調整內部審批事項，將其轉為了行政許可外，還將很多的非行政許可審批事項一一被實施部門調整為其他的行政權力，將其分離出審批權力清單。

為從根本來消除非行政許可審批這一法外權力的問題，建議國務院將所有的行政權力類型化，取消“其他行政權力事項”，讓非行政許可事項徹底從行政審批中消除。與此同時，為防止權力清單的制定部門將外部的許可權力內部化，還應該在行政許可和政府內部審批二者之間做出明確的立法標準的劃分。

四、行政審批設置的合法性審查

在我國，制定規章其實是一種立法行為。從立法的角度上給規章的合法性審查創建了兩個基本制度：第一個制度就是備案制度。第二制度則是指事后審查制度。其實，無論是對規章的備案審查或者是對事后審查都應該是違反憲法的審查的范圍。由于規章的數目是非常多的，對規章備案唯一的具有實際意義可操作性的方法就是，由國務院和全國人大常委會對部門規章來進行備案，省級人民政府及其人大常委會則對地方政府規章來實施備案。由政府法制機構將備案審查的意見報送全國或省級人大常委會，將最終的裁決權交由全國或者省級的人大常委會來實行。對規章事后審查的實際可操作性的方法是，公民或組織認為規章違反法律或行政法規的，可以向全國人大常委會或國務院提出審查建議，認為規章違反地方性法規的，既可以向省級人民政府提出審查建議，也可以向省級人大常委會提出審查建議。

解決規章及其以下的規范性文件的備案審查和事后審查不僅僅是需要激活各級人民代表大會常務委員會監督法所設定的地方人大常委會，對地方人民政府所發布的規范性文件的審查制度以為，對于行政審批來說，國務院部門規范性文件亂設行政審批的問題是需要采取辦法來進行重點解決的。所以建議對部門規范性文件實行兩種雙重制度，即雙重備案和雙重審查制，此權力交由國務院和全國人大常務委員會來具體實行。

五、結論

如今就我國的具體情況而言，限制政府權力是一種開展起來非常困難的工作，所以對于權力清單的建構過程將是一個長期而又緩慢的事情，若是政府的職能和管理方式都沒有發生實質性的改變時，包括權力清單建構在內的改革都有可能在行政機關的有意曲解和肆意變通下僅僅限于形式上的變動。除此之外，為了限制政府權力一定要多去搞制度建設。使用行政手段對改革起到推動的作用，這會使行政審批改革轉為完成上級政府的任務指標改革，改革過程中很難避免效率低、形式化強、呈現短期性等問題的出現，甚至為了維護部門、地方的權力和利益而弄虛作假。只有將改革所采取的措施做到嚴格的制度化和法制化，改革才可能取得顯著的效果，權力清單的構建才可能達到預期的目標。

[1]程琥.非行政許可審批司法審查問題研究[J].行政法學研究，2016(01).

[2]李富瑩.加強行政規范性文件監督的幾點建議[J].行政法學研究，2015(05).

D922.1

A

2095-4379-(2017)36-0187-01

杜倩倩(1985-)，女，漢族，山東青島人，本科，任職于青島市工商局，研究方向：行政法學。