外資并購國家安全審查制度現存問題及其改進趨勢

周曉晨

東北財經大學法學院，遼寧 大連 116025

外資并購國家安全審查制度現存問題及其改進趨勢

周曉晨

東北財經大學法學院，遼寧 大連 116025

本文針對我國現行外資并購國家安全審查制度存在的問題與不足，《外國投資法(草案)》對安審制度進行了整合性規定并提高了其具體規范的效力層級，對投資方式的規定更為合理，明確了安審制度的行政復議和訴訟的豁免，體現了我國未來國際投資立法自由化、統一化的趨勢。

外資并購；國家安全審查；立法改進；趨勢

我國為適應利用外資實際需要對外資并購設定了國家安全審查制度。然而目前我國外資并購國家安全審查制度仍有不足和需要完善的地方。本文將針對我國現行外資并購國家安全審查制度存在的問題以及《草案》中所體現的改進趨勢進行分析。

一、我國現行的外資并購國家安全審查制度的主要內容

國務院2011年《通知》構筑了我國外資并購國家安全審查制度的基本框架，也是對《反壟斷法》第31條的細化。《通知》中規定了并購安全審查的范圍，并購安全審查的內容包括并購交易對國防安全、對國家經濟穩定運行、對社會基本生活秩序以及涉及國家安全關鍵技術研發能力的影響。而我國對外資并購進行安全審查的機構，是由在國務院領導下，發展改革委、商務部牽頭，會同外資并購所涉及的具體行業部門和領域組成的部際聯席會議，部際聯席會議通過先行溝通、提出申請、進行審查，最后將審查意見書以書面形式通知并購交易申請人。

二、我國外資并購國家安全審查制度現存的主要問題

(一)效力層級低，規定不集中

我國目前的外資并購國家安全審查制度除了《反壟斷法》第31條以及《國家安全法》第19條、第59條總體提到以外，是通過部門規章以及其他規范性文件的形式架構起來的，雖然對審查范圍、審查對象、審查標準、審查程序等做了具體規定，然而其效力位階較低，而且缺乏整合性的規范。

(二)對投資方式審查的規定不完善

根據商務部發布的《中國外商投資報告2016》可知，外國投資者在中國投資主要以綠地投資為主，跨國并購在中國吸收外資的比重較低。然而根據上文中提到的《通知》中有關并購安全審查投資方式的規定，說明綠地投資并不在安全審查的范圍之內。

(三)對國家安全審查制度的救濟措施和可訴性問題規定不明

我國現行的有關國家安全審查制度的沒有對有關救濟措施和可訴性問題作出相關規定?！锻ㄖ分袃H在并購安全審查程序中提到了一句“聯席會議存在重大分歧的，報請國務院處理”，但是其既沒有說明如果對聯席會議或國務院作出的決定是否可以提出異議，也沒有說明如果存在異議會有怎樣的救濟措施。這種不明確的規定，不僅有可能對于投資者的合法權益造成損害，更有可能會對我國的大的投資環境造成影響，不利于我國吸引外國投資。

三、《外國投資法(草案)》對外資并購國家安全審查制度作出的改進

(一)效力層級提高，并統一規定于《草案》之中

《外國投資法(草案)》在第四章國家安全審查中第48條規定中，將國家安全審查制度作為獨立的一章規定于其中，其效力層級將從之前的部門規章、規范性文件等提升為法律，極大地提高了安審制度的位階和權威性。從根本上解決了條文規格繁瑣、規定之間不協調、條文之間相互沖突和抵觸的情況，便于依法實踐操作，同時也有利于從總體上改善我國的外國投資法律環境。

(二)對所審查的投資方式的界定更為合理

《外國投資法(草案)》在第48條中使用了“外國投資國家安全審查制度”一詞代替了之前的“外資并購國家安全審查制度”，《草案》不再限定具體投資方式，而是進一步拓寬了國家安全審查的管轄范圍，并通過對外資準入后審查標準的具體控制，形成更為合理有效的安全審查管理模式，也避免了現行立法中規定籠統和限制不當可能帶來的對外資準入限制過嚴或過寬的問題，有利于更好地維護我國的國家安全。

(三)對可訴性問題作出了明確的規定

《外國投資法(草案)》第73條規定了“對于依據本章作出的國家安全審查決定，不得提起行政復議和行政訴訟?！庇纱丝梢?，《草案》對于國家安全審查制度采取了行政復議和訴訟豁免的規定。同時國務院外國投資主管部門是外國投資國家安全審查的最終決定機構，其作出的對外國投資是否能夠危害或可能危害國家安全的決定具有終局性，具有司法審查豁免權，不得對其作出的決定提起行政復議和行政訴訟。

四、結語

近年來，上海自由貿易區的設立與實踐、中美雙邊投資協議談判的分歧以及諸多區域性貿易協定的談判等，更加凸顯出我國現行國際投資的法律規定存在的問題，而作為守護我國國際投資的屏障——外商投資國家安全審查制度更是亟需通過立法來加以完善。《外國投資法(草案)》應該在充分借鑒國外有益經驗的基礎上，結合我國的國情，為國際投資建立一個公平有序的投資環境，從而更好地為我國的經濟發展服務。

[1]常蕊.外資并購國家安全審查制度：國際經驗與啟示[J].國際經濟合作，2015(4).

[2]黃晉.完善自貿試驗區外商投資國家安全審查制度[J].人民法治，2016(12).

D922.28；F

A

2095-4379-(2017)22-0193-01

周曉晨(1996-)，男，漢族，遼寧錦州人，東北財經大學法學院，法學專業本科在讀，研究方向：國際經濟法。