國有公司人員冒用單位名義私自承接工程行為的定性

張 杰

湖北省鄂州市梁子湖區人民檢察院，湖北 鄂州 436000

國有公司人員冒用單位名義私自承接工程行為的定性

張 杰

湖北省鄂州市梁子湖區人民檢察院，湖北 鄂州 436000

本文以一起國有公司人員冒用單位名義私自承接工程案件為例，闡述了合同中存在表見代理、行為人行為的性質認定。

冒用單位名義；定性

犯罪嫌疑人王某系某一供電所所長，2015年至2016年7月期間，該供電所轄區內某制衣廠向該所申報新增變壓器五臺，犯罪嫌疑人王某未按規定向公司申報，而是私自以其供電公司名義口頭與某制衣廠商訂新增變壓器電工工程施工合同，同時自行購買原材料施工獲得工程款12萬余元，其中材料花費3萬元。現已查明：根據湖北省電力公司相關規定，各供電公司不得指定、設計、施工和設備原料供應單位，可以由社會上有資質單位設計施工，最后由供電公司驗收。鄂州市供電公司下轄區供電所沒有職責對外簽訂電工工程合同，其職責主要是收取電費、日常維護，向供電公司擴業報裝等。供電公司從未委托該供電所與某制衣廠簽訂電工施工工程合同。

王某的行為是否構成犯罪存在兩種意見：第一種意見認為，王某雖然未經供電公司委托，無權簽訂電工工程合同，但其沒有利用供電公司的材料和資金(系自行購買原材料施工)，同時根據湖北省電力公司相關規定，承接該工程并不需要供電公司指定，其行為只是違反公司擴業報裝的規定，系違紀行為，不構成犯罪。第二種意見認為，犯罪嫌疑人王某收到某制衣廠報裝申請后，利用職務便利隱瞞企業報裝申請，冒用供電公司名義與其簽訂電力工程合同，其工程利潤應上交給供電公司，其侵吞的系供電公司資金，其行為符合貪污罪的構成要件，構成貪污罪。

筆者同意第二種意見，認為犯罪嫌疑人王某的行為應構成貪污罪。具體分析如下：在該案中，認定王某的行為是否構成貪污罪，關鍵在于確認兩點：

一、王某承接的某制衣廠的新增變壓器電力工程應是供電公司的收入。本案中王某的行為符合民法中表見代理的構成要件，所謂表見代理是指行為人雖無代理權或超越代理權，但善意相對人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權，而與其為民事法律行為，該民事法律行為的后果原告由被代理人承擔。其構成要件：1.代理人以被代理人的名義與第三人締結民事法律關系。2.代理人與相對人所實施的民事行為本身不存在無效或應當撤銷的內容。3.代理人能夠使其第三人在主觀上認為其具有代理權。4.第三人在主觀上須為善意且無重大過失，即是有正當理由相信行為人具有代理權。在該案中，王某系該轄區內的供電所所長，雖然供電公司規定供電所沒有對外擅自承接電力工程的權利，但這是一種內部規定，對于某制衣廠來講具有正當且充分的理由相信王某可以代表供電公司承接電力工程施工合同，另外制衣廠與王某簽訂工程施工，王不存在謀取不正當利益或損害國家利益的惡意和重大過失，因此某制衣廠系善意第三人，王某以供電公司名義承接電力施工工程的行為，符合表見代理的構成要件，其法律后果應當由供電公司承擔，因此該工程的利潤應當屬于供電公司。

二、王某利用了其職務便利，侵吞了公司財產。所謂職務上的便利是指行為人利用其職責范圍內主管、經手、管理與其財產的職權所形成的便利條例，仍執行職務的形式非法占有其財產。在本案中，首先王某在收到報裝申請后，便故意隱瞞事實，未上報供電公司，其目的就是想私人承接該工程獲利，具有非法占有故意，隨后王某假借供電公司名義并利用供電公司資質，使對方相信其系職務行為與之簽訂施工合同給付工程款，最后王某具有上交本來屬于供電公司工程款的職責，但其非法占為已有，并用于個人私用。綜合上述來看，王某私自承接工程獲取工程款的行為與職務密不可分的。因此，在本案中，王某身為國有企業的人員，利用職務上的便利，侵吞公司財物的行為，符合貪污罪的構成要件，應當以貪污罪追究其刑事責任。

結合本案，筆者對合同中存在表見代理、行為人行為的性質有兩點看法：1、當行為人是單位職員的時候，行為人以非法占有為目的冒用被代理人名義與善意第三人簽訂合同，騙取財物，由于存在表見代理，法律為保護善意第三人，規定合同的法律后果由被代理人來承擔。因此在此類案件中，由于表見代理的成立，代理人取得的財物一開始就應當屬于被代理人，也就是說，代理人實際上占有的是本單位的財物，如果代理人利用職務上的便利，則代理人的行為可以構成職務侵占罪或貪污罪，如果代理人沒有利用職務上的便利，而僅僅是主體身份所帶來的某些方便條件，目前通說理論認為，此時代理人的行為符合以非法占有為目的，秘密的竊取數額較大的公司財物的特征，可以認定為構成盜竊罪。2、當行為人原來是單位員工，后因其他原因不在單位工作時的情況，就需要具體案件具體分析。如果存在表見代理的情況，就不應該構成合同詐騙罪；反之，行為人的冒用原單位名義對外簽訂合同，則可能構成合同詐騙罪。需要說明的是，根據最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案中及經濟犯罪嫌疑若干問題》的規定中，行為人盜竊、盜用單位公章、介紹信或者私刻單位公章簽訂合同，騙取財物歸個人占有，單位對行為人所造成的經濟損失不承擔民事責任，此類情況下，由于法律的明確規定，財物損失者就是合同當事人，此時行為人行為系冒用單位名義與他人簽訂合同，騙取他人的財物，符合合同詐騙罪的構成要件，應當認定為構成合同詐騙罪。

[1]劉慧玲.國有公司人員騙蓋公章簽訂擔保合同造成損失如何定性[J].人民檢察，2008(5).

D

A

2095-4379-(2017)22-0123-01

張杰，男，湖北省鄂州市梁子湖區人民檢察院，主辦檢察官。