公司發(fā)起人問題研究

張霽

摘 要：公司發(fā)起人實(shí)質(zhì)上就是參與公司的成立之前相關(guān)事宜的商討，及相關(guān)事項(xiàng)和規(guī)章制度的制定的人員，同時(shí)在公司成立后會(huì)對(duì)公司承擔(dān)一定責(zé)任的人。公司的設(shè)立過程當(dāng)中會(huì)遇到各種各樣的問題，如果這些問題不能得到有效解決的話，就很容易出引起一些商業(yè)糾紛，從而導(dǎo)致公司的整體利益受到損害，同時(shí)還會(huì)影響公司的發(fā)展節(jié)奏和在行業(yè)內(nèi)的地位。公司設(shè)立的法律責(zé)任大致有以下兩種情況，一種是公司設(shè)立成功的時(shí)候的民事責(zé)任，另一種則是公司設(shè)立失敗所承擔(dān)的民事責(zé)任。為了使得公司的設(shè)立更加順利，建立一個(gè)有效的公司登記制度是十分有必要的。文章主要就是針對(duì)我國(guó)公司發(fā)起人所要承擔(dān)的責(zé)任，以及對(duì)于健全我國(guó)公司發(fā)起人制度的相關(guān)舉措做了一些探討，從而更好的促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)的整體發(fā)展與進(jìn)步。

關(guān)鍵詞：公司；發(fā)起人；責(zé)任問題；健全

1 引言

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不斷繁榮，公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要成員，在經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步的過程中占據(jù)著重要的位置。通常情況下，公司的發(fā)起人是公司設(shè)立過程當(dāng)中起著決定性作用的人物。也是因?yàn)榘l(fā)起人所處的地位比較特殊，所以在公司成立的時(shí)候經(jīng)常會(huì)顯現(xiàn)出一些利益上的沖突，這種沖突如果處理不當(dāng)?shù)脑捑蜁?huì)嚴(yán)重的影響社會(huì)秩序的正常進(jìn)行。公司設(shè)立的過程對(duì)于股東以及投資者的利益都會(huì)產(chǎn)生重要的影響，有時(shí)候甚至?xí)绊懻麄€(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相關(guān)體制不斷完善的當(dāng)今社會(huì)，企業(yè)為了更好的適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要，內(nèi)部制度也在不斷的做出調(diào)整和改善，公司在國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的所發(fā)揮的作用越來越大。但是公司建立過程當(dāng)中出現(xiàn)的矛盾也越來越尖銳，這些矛盾對(duì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展造成了非常不良的影響。

2 明晰發(fā)起人本質(zhì)的意義

發(fā)起人是公司成立過程中的重要構(gòu)成要素，它認(rèn)定不但決定著能否順利成立，同時(shí)對(duì)于公司投資者的利益保護(hù)也起著重要的作用，同時(shí)對(duì)相關(guān)的交易事項(xiàng)以及社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都有著重要的影響。然而設(shè)立公司復(fù)雜性的表現(xiàn)之一就在于將有諸多民商事主體直接或間接參與到公司的設(shè)立中來，因此研究公司發(fā)起人的首要任務(wù)就是辨明公司設(shè)立過程中哪些為發(fā)起人。通過字面的意思就可以看出，發(fā)起人就是組織組建公司的主體要素。之所以稱之為發(fā)起設(shè)立公司，其實(shí)就是為了強(qiáng)調(diào)發(fā)起人的本質(zhì)認(rèn)定問題。

3 公司發(fā)起人的所要承擔(dān)的責(zé)任

（一）公司不成立時(shí)發(fā)起人的責(zé)任。

由于公司在成立過程當(dāng)中會(huì)面臨多方面的風(fēng)險(xiǎn)，所以公司的設(shè)立過程是十分艱難的，不是說一定就能夠設(shè)立成功的。在一些不良因素的影響下，很多情況下，會(huì)出現(xiàn)公司設(shè)立失敗的情況。如果公司一點(diǎn)設(shè)立失敗，那么就無法得到法人資格，那么組建成立過程當(dāng)中所出現(xiàn)的損失和風(fēng)險(xiǎn)就全部落在了發(fā)起人的身上。對(duì)于籌備過程當(dāng)中產(chǎn)生的債務(wù)發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任，必須依法償還。在公司成立之前，已發(fā)起人的名義與他人簽訂的合同，發(fā)起人要承擔(dān)其中的責(zé)任。投資者如果公司成立的話，就是公司的股東，但是公司無法成立的情形下，就變成了合法的債權(quán)人，對(duì)于自己的投資，可以向發(fā)起人索要賠償。同時(shí)期間產(chǎn)生的利息費(fèi)用也由發(fā)起人承擔(dān)。

（二）公司設(shè)立存在問題情形下發(fā)起人的責(zé)任

由于公司成立過程當(dāng)中可能會(huì)出現(xiàn)一些問題，但是開始由于問題較小，沒有引起重視，但是隨著時(shí)間的不斷增長(zhǎng)，相關(guān)問題就顯現(xiàn)的越來越明顯。為此，所帶來的問題，發(fā)起人將會(huì)承當(dāng)一定的責(zé)任。對(duì)于無法彌補(bǔ)的問題，給公司造成重大損失的，發(fā)起人要承擔(dān)一定的民事責(zé)任，同時(shí)依法賠償帶來的相關(guān)損失。

（三）發(fā)起人的行政和刑事責(zé)任

如果在公司組建的過程當(dāng)中，發(fā)起人存著嚴(yán)重的違紀(jì)或者違規(guī)的行為，從而給社會(huì)經(jīng)濟(jì)帶來了重要的損失，不僅僅要承擔(dān)民事賠償責(zé)任，情形特別嚴(yán)重的要承擔(dān)刑事責(zé)任。典型的違紀(jì)違規(guī)行為包括，公司籌備成立過程當(dāng)中，發(fā)起人虛報(bào)相關(guān)材料，對(duì)財(cái)務(wù)狀況造假，私自抽逃企業(yè)的注冊(cè)資金等等，這些情況下，都需要承擔(dān)行政責(zé)任，如果構(gòu)成犯罪，會(huì)依法追究刑事責(zé)任。

4 健全我國(guó)公司發(fā)起人制度的相關(guān)舉措

（一）提高我國(guó)公司發(fā)起人的個(gè)人信譽(yù)

個(gè)人信譽(yù)的好壞雖然不屬于法律的范疇，但是卻屬于重要的道德范疇。由于道德本身不受到法律的約束，不具有強(qiáng)制執(zhí)行性，只有靠自己約束，但是由于利益的誘惑比較誘人，很多人無法抵制，只有違背道德，置個(gè)人信譽(yù)而不顧。為了提高公司發(fā)起人的個(gè)人信譽(yù)度，我國(guó)公司法有明確的規(guī)定，公司的發(fā)起人喲啊嚴(yán)格遵守公司的章程和規(guī)章制度，不得以權(quán)謀私。發(fā)起人個(gè)人也要做好自己約束，在集體利益和個(gè)人利益產(chǎn)生沖突的時(shí)候，要克制自身的欲望，先想著公司的利益。（二）完善我國(guó)公司發(fā)起人的立法界定

我國(guó)在對(duì)于公司發(fā)起人的概念描述上，比較傾向于法國(guó)的形式說。但是形式說具有其本身的不足之處，所以應(yīng)該結(jié)合美國(guó)對(duì)于公司發(fā)起人的概念的相關(guān)解釋，從而更好得完善公司發(fā)起人的內(nèi)涵。由于我國(guó)具有特定的司法制度，這些制度的制定都是依據(jù)我國(guó)的國(guó)情所制定出來的，我國(guó)對(duì)于發(fā)起人的定義也有自己特殊的解釋，發(fā)起人首先是獨(dú)立的自然人，所以他要具有主觀能動(dòng)性，不得被動(dòng)的去適應(yīng)法律，而是在一些行為上一法律為參照，更好的約束自身的行為。這這方面，日本的公司法是這樣進(jìn)行定義的，公司發(fā)起人的判定標(biāo)準(zhǔn)為是否參與了公司章程的制定和相關(guān)事物的設(shè)立，只有具備這些才能被稱為公司的發(fā)起人。作為公司的發(fā)起人，應(yīng)該積極為公司引進(jìn)投資，不斷的為企業(yè)發(fā)展做貢獻(xiàn)，從而更好的促進(jìn)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮和發(fā)展。

（三）健全我國(guó)公司發(fā)起人的民事責(zé)任的承擔(dān)制度

在上文當(dāng)中也提到過公司發(fā)起人民事責(zé)任承擔(dān)的問題，由于我國(guó)司法制度不太健全，所以很多情況下，公司的發(fā)起人容易鉆法律的空子。我國(guó)法律對(duì)于公司發(fā)起人依法所承擔(dān)的責(zé)任，以及對(duì)第三人的財(cái)產(chǎn)造成損失，公司發(fā)起人所應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。現(xiàn)行《公司法》應(yīng)規(guī)定公司成立時(shí)，發(fā)起人因惡意或重大的過失而違反其設(shè)立義務(wù)，使第三人利益受損時(shí)，該發(fā)起人應(yīng)與公司對(duì)第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第三人主要質(zhì)的就是公司的投資人。公司法也是為了更好的保護(hù)第三方的利益從而出具的特殊規(guī)定，但是還需要進(jìn)一步進(jìn)行完善。

5 結(jié)論

我國(guó)的立法當(dāng)中對(duì)于公司發(fā)起人概念沒有進(jìn)行詳細(xì)的界定。在理論上一直都缺乏一個(gè)比較全面系統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)。在長(zhǎng)期的實(shí)踐過程當(dāng)中，基本都就將參與公司的組建籌備工作，參與工程章程和規(guī)章制度制定的人員定義為公司的發(fā)起人。對(duì)于公司成立失敗的過程中，公司的發(fā)起人需要承擔(dān)一定的民事責(zé)任和行政責(zé)任，如果情形特別嚴(yán)重的還需要承擔(dān)刑事責(zé)任。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，相關(guān)政策和法規(guī)的不斷健全，我國(guó)公司法也將會(huì)不斷的做出調(diào)整和完善，不斷的健全相關(guān)的制度，從而更加明確企業(yè)發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)，使得我國(guó)企業(yè)的發(fā)展更加順當(dāng)。作為公司的發(fā)起人也要遵紀(jì)守法，嚴(yán)格按著規(guī)章制度辦事，同時(shí)結(jié)合實(shí)際情況，不斷為我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展做出新的貢獻(xiàn)。

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