苗醫藥知識產權保護方式問題研究

【摘要】：目前苗醫藥的知識產權保護主要體現在專利法、商業秘密制度、商標法的保護形式。在一定程度上實現了對苗醫藥同時也存在限制。苗醫藥要可持續健康發展和傳承，對知識產權的完善就必須同步進行。

【關鍵詞】：苗醫藥；知識產權；保護方式

對于苗醫藥來說，現有《專利法》中的要求三性，新穎性、創造性、實用性，而這些卻很難完全滿足，對此，有學者主張對這進行原則性更改以此來降低其申請專利保護的門檻。但這樣的更改是對整個專利法制度的更改，一方面難以操作，另一方面也完全顛倒了專利法理論。筆者認為完善苗醫藥專利保護可以不用對專利法的三性基本要求做更改，而是對其特定的苗醫藥申請專利的三性設立專門的審查標準。在新穎性上采用特殊的新穎性審查。我國《專利法》對于新穎性的概念做出的定義，如按其規定，苗醫藥技術中很多無法審核通過，因為很多技術、配方等已經流傳已久，已不在具備《專利法》中的新穎性，但由于苗醫藥診療技術和醫藥資源中很多只是在民間使用，并沒商業用途，如果利用苗醫藥的商業新穎性這點，那么對苗醫藥申請專利就有了很大的申請空間。對于創造性方面，可降低創造性要求。我國《專利法》中對于創造性有這嚴謹的定義，苗醫藥要通過專利申請，創造性的特別設立對其有很大的影響，苗醫藥對于技術、藥劑配方只要對其進行組合和改進，達到新的效果和用途，那么我們就認定其具有創造性。在實用性審查上靈活定義審核標準。我國《專利法》對于實用性的標準定義，如果苗醫藥技術按其標準基本也難以通過，那么為讓其能通過審核，就得對實用性進行一定特殊的運用，我們可以這樣認為，只要能夠證明其可能實現或者能為苗醫藥未來的發展提供一定的價值，就認為其具有實用性，那么對于實用性的特別規定也使用了靈活運用。

對于苗醫藥著作權成果的體現，前面已經提到，基本是以學術論文和少量文獻進行記載，這些是遠遠不夠的，對于著作權，我們可以設立專門的著作權保護機構對其苗醫藥進行特別的保護，比如在苗族聚居地設立專門的著作權機構，實行著作權歸于一處處理并保護的設想，這樣既可以保護著作權不被侵犯，又能讓苗醫藥集中的參考和運用。同時在著作權引用上嚴格適用侵權標準，基本采納被引用作品十分之一的確認標準。加強著作權審核標準完善保護苗醫藥知識產權，使得苗醫藥在著作權上有一定的保護力度。

商標制度在知識產權保護中是最為簡單方便的，但同時也很脆弱，苗醫藥在商業化的今天以商標保護卻不很樂觀，一方面苗醫藥開發地區的人們的商標意識薄弱，沒有積極的注冊商標進行保護自己的權利。另一方面就算注冊了商標進行保護但對于商標的認識不足，不夠重視，導致了商標的侵占等。完善商標制度就是強力保護苗醫藥產業。根據分析我們可從以下幾點完善；一、增強注冊商標的法律意識。商標是企業發展的標志，一個企業的商標就是企業對外名片。商標的重要性在于它的對外印染，縱觀眾多企業糾紛，很大一部分就是因為企業商標的紛爭。要對苗藥產業進行保護，苗藥商標的保護就不得不同步加強，培養苗醫藥從業者的商標保護意識，多學習相關法律知識也必不可少。強化商標的重要性，從而避免搶注的問題發生，進而保護苗藥產業健康發展。二、 運用地理標志進行保護。我國《中華人民共和國商標法》對于地理標志在商標中的使用有著嚴格的規定，以此為依據，通過加強對地理標志的保護，保護好苗醫藥非物質文化遺產特定的商標注冊，這樣可以對苗醫藥的知識產權進行更有效的保護。

苗醫藥的防御性保護方式旨在防止他人不合理地獲取知識產權，而非直接授予知識產權。防御性保護以“防”為目的，防御性保護實際上是為了防止在知識產權保護中做出的錯誤判斷而提出的構建。對現有知識產權可能會遇到的問題做出提前分析形成特殊保護機制，提前對苗醫藥做出保護策略。

一、苗醫藥數據庫建立

苗醫藥數據庫的建立是對苗醫藥的一個有效保障。一方面減少了苗醫藥權利歸屬不明的問題，另一方面數據庫對申請知識產權需要檢索提供便捷，同時把錯誤授予專利權的概率降到最低。從而保障苗醫藥傳承的各種利益。同時也可以促進苗醫藥現代化研究。

我國在傳統醫藥數據庫建立上已經有了蒙醫藥數據庫。該數據庫從蒙醫藥的藥理、結構、成分、藥效方面做出了深層次的分析，構建出了文獻數據庫、藥方制劑數據庫、研發機構數據庫、藥物資源數據庫等，對蒙醫藥做出了科學的數據庫建立。筆者認為苗醫藥數據庫的建立可采取蒙醫藥的數據庫建立模式。但苗醫藥在文字記載上存在重大的問題，這一點就不得不從苗族部落做起，也是苗醫藥文獻數據庫的一個重要挑戰。對于苗醫藥數據庫建立，還應有傳承人數據庫的參與。苗醫藥主要以傳承而延續，苗醫藥的傳承人可以說上苗醫藥的專家，對于掌握苗醫藥的苗族傳承者，構建苗醫藥傳承人數據庫，不僅對保護苗醫藥有重要意義，同時對于苗醫藥傳承和研發也有重要意義。苗醫藥數據庫的建立不等于向外公開，應有專門數據庫保護機構，對其有保密義務，同時苗醫藥知識持有人對關鍵技術可以在數據庫中有所保留，這也是一種特殊的保護。

二、苗醫藥專利披露來源制度的建立

專利披露來源制度目前主要適用于遺傳資源和傳統知識的保護方面，是防止生物盜版的一項措施。專利披露來源機制要求專利申請人能對直接或間接對申請做出陳述，并能提供來源地知情同意的證明和國際證明。關于這一制度，《生物多樣性公約》對專利申請中公開那些信息還做出了解釋，對研發過程中所使用額遺傳資源，相關傳統知識、創新和做法以及事先知情同意的證明等，筆者認為，可以把這一制度引入苗醫藥的保護中來，把國內苗醫藥的分布視為獨立點，不同苗醫藥地區資源及知識不同。對特色苗醫藥技術知識做出特殊分類保護。那么對于不同地域的苗醫藥保護就有著重要意義了，這一制度對于盜用苗醫藥的專利申請人有一定的威懾力，同時也上對苗醫藥資源提供者的尊重。這一設想至少在國內立法上對苗醫藥做出了更細致的保護。

三、苗醫藥知情同意機制的建立

苗醫藥的知情同意機制保護是指申請專利時，如果所申請的技術使用了傳統知識，則申請人必須提供來該專利的權利歸屬證明，這是為了防止存在多個權利主體時，個體權利歸屬人對群體的利益侵害。很多苗醫藥知識是以群體或部落社區所享有，那么在這種情況下申請專利保護就得適用知情同意機制進行保護。對于這一機制的構建，筆者認為，知情同意機制在人數上可作三分之二的限制，對于群體的知情同意只要達到2/3即可視為認可，這樣即可保證專利的申請的真實性，也能保障專利申請的公平性。同時也對苗醫藥發展有一定意義。其次，對于相關組織的改進，苗醫藥知情同意機制應設立專門審核機關，以前相關機構太過于復雜且專業性不強，這對許可文件的真實性有待考證。設立專門機構審核不僅可提升專業性和真實性，同時也減少了審核過程中的主體不明確問題。通過這兩點改進對苗醫藥的知情同意機制構架有重要意義。

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作者簡介：高四雙（1991-），男，漢族，河南上蔡人，在讀碩士，貴州民族大學，研究方向：民商法。