論法律的經濟分析價值與發展趨勢
——《法律的經濟分析》讀感

孫佳瑋

（寧波大學，浙江 寧波 315211）

論法律的經濟分析價值與發展趨勢
——《法律的經濟分析》讀感

孫佳瑋

（寧波大學，浙江 寧波 315211）

法經濟學是處于經濟學和法學交叉領域一個重要的學術流派。其領軍人物波斯納的代表著作《法律的經濟分析》被譽為該領域的“百科全書”。本文介紹了《法律的經濟分析》概要和法經濟學發展史，運用經濟效率的概念解釋法律制度的結構，闡述法律的實體為財產權法、契約法及侵權法，結合當前國情分析，論述了法律的經濟分析價值與發展趨勢。

法經濟學；歷史發展；效率；財產權法；中國國情

一、引言

近40年來，在戰后當代西方經濟學中，有一個重要的學術流派——法經濟學。著名的法經濟學家，芝加哥大學教授波斯納，為其領域的領軍人物。法經濟學是將經濟學的理論和方法全面運用于法律制度分析的學科。通過跨領域理論的分析，我們可以更好的理解法律制度的原則以及效力。尤其是在經濟全球化，市場經濟愈加蓬勃的今天，法經濟學對于我們，對于社會法律制度的探索皆具有重要意義。

二、法經濟學概要與發展

1、法經濟學介紹

法經濟學是將經濟學的理論和方法全面運用于法律制度分析的學科。通過跨領域理論的分析，我們可以更好的理解法律制度的原則及效率。

在《法律的經濟分析》中，波斯納提出“簡明的經濟學概念可以被用來討論法律領域中非常特殊的問題，經濟效率的概念可以解釋法律制度的結構。”在深厚的法學理論與經濟知識的基礎上，波斯納運用大量的微觀經濟學理論原理，分析解讀人們熟知的法律法規。在經濟學領域，微觀經濟學關注單個消費者和單個廠商在市場中的行為；在法律領域的訴訟中，訴訟雙方當事人都被視為獨立的個體，訴訟活動也就是雙方當事人之間在既定規則下的一種互動行為。換言之，不論是在經濟關系，還是在法律關系之中，其互動關系存在于獨立的互動個體之中。他們的行為模式相似，皆為通過利用不同的規則，不同的運作模式，得到最大化的利益。波斯納認為兩者行為模式本質的相通。他并非對各個獨立的部門法進行分析，而是從整體的角度出發，運用基本的經濟邏輯進行探索。在英美法系中，普通法被認為是法官造法；在大陸法系中，雖然法官判案依據成文條款，但在援引法律法規，如何定罪量刑方面，法官仍具有一定的自由度。如此說來，法律領域的罰款、判刑期限等，與經濟學領域的定價機制十分相符。增加參與非法活動的價格會導致某些人減少或放棄參加此類活動，然而繼續參與非法活動的人則是那些收益仍將超出現有較高成本的人。雖然不論是法律領域的訴訟成本、獲償金額，或是經濟領域的交易成本、利潤收益，這些的價值估量都帶有很強的主觀因素，但是在社會主流價值標準的影響下去制定實施相關規則，對于社會中的經濟交易活動、法律活動具有重要影響。

2、法經濟學發展史

法經濟學的歷史發展大概分為三個階段：初創時期，蓬勃發展時期，平和發展時期。

法經濟學的歷史積淀可以追溯到早期古典經濟學。尤其是在壟斷資本主義出現，20世紀30年代經濟大蕭條時期，反壟斷法等國家干預政策的出臺，法經濟學的探索活動愈加流行。但是，在法經濟學初創時期，法經濟學運動存在、融合于其他經濟運動之中。在70-80年代，法經濟學經歷了蓬勃發展時期。大量的法經濟學著作面世于眾，眾多法經濟學代表人物脫穎而出。在這一時期，法經濟學的制度不斷完善，并逐漸成為理論體系相對獨立的新興學科。芝加哥大學的波斯納教授是這一時期法經濟學的領軍人物，波斯納出身于美國中產階級家庭，畢業于耶魯大學。他曾任職美國聯邦司法部副部長助理，后加入芝加哥大學法律經濟學項目。其代表作《法律的經濟分析》被譽為該領域的“百科全書”。在書中，波斯納以法學家的身份，熟練地運用微觀經濟學理論知識，對美國各個法學領域從經濟學角度進行解讀，甚至影響到司法實踐。

90年代后，法經學的研究相對平和。至今，法經濟學的研究領域范圍雖有所擴大，但大量的研究工作仍是在已有的論點上進行。

三、《法律的經濟分析》具體內容分析

在《法律的經濟分析》一書中，波斯納將法律的實體部分大概闡述為財產權法、契約法以及侵權法。

1、財產權法

從法律的觀點來看，財產是“一組權力”，這些權利描述了一個人對其所有的資源可以做些什么，不可以做些什么，包括對資源的占有、使用、改變、饋贈、轉讓和阻止他人的侵犯等。或者說，財產的法律概念就是一組所有者自由行使，并且其行使行為不受他人干涉的關于資源的權力。關于此類權力，大概以兩種活動為表現形式：1.權力的分配2.權力的競爭。隨著社會經濟形式的不斷變化，如何在社會經濟結構的基礎上，合理地分配權力，如何刺激市場上權力的競爭以帶動社會整體的發展，亦或是如何規制權力的不正當競爭，權力壟斷，這些都需要通過經濟理論的評估下得到最佳結果。

2、契約法

契約的出現既是市場經濟社會中的重要進步，又是法制史上的重要標志。在《法律的經濟分析》中，波斯納大致從契約履行的風險、契約履行的約束以及違反契約的法律救濟三個方面進行論述。首先，由于簽訂契約和履行契約不具備共時性，在交換過程中很可能會發生以下兩種危險：機會主義和未能預料的突發事件。因此契約的基本功能，是阻止人們對契約的另一方當事人采取機會主義行為，以促進經濟活動的最佳時機選擇，并使之不必要采取成本昂貴的自我保護措施。這種保護措施是在造成損失之前的一種靈活機制，目的是將履行成本降到最低，將預期損失最小化，以適應契約履行條件的變化。在契約履行過程中，波斯納認為，只有在有區別、有條件的情況下進行約束，才能更好地實現法律的價值。相較于減少契約履行的風險，違反契約的法律救濟是一種補救措施。這既是對已履行契約人的損失補償，也是對潛在締約人的心理補償。

3、侵權法

在侵權行為的經濟理論方面，波斯納討論了漢德公式的運用；連帶和比較過失、風險自負和非法侵入者的過失；在責任明確后的賠償問題。

4、過失制度

《法律的經濟分析》指出，在過失制度中，如果加害人無過失，那么無論受害人是否過失都將承擔事故的全部成本。將成本從受害人轉向加害人，對誘導人們在未來采取合理的主要措施沒有任何益處。由于使過失加害人向過失受害人支付損害賠償并沒有增進效率，所以普通法的傳統是允許由受害者來承擔事故成本以使法律制度的實施成本最小化。從加害人向受害人的轉讓性支付過程將會花費一定成本。當我們以成本的多少，效率的高低來衡量侵權賠償的數額以及方式，我們可以更加清晰地分析理清規則制定的利弊。在無過失侵權人承擔風險與責任毫無裨益的情況下，從社會成本的角度來講，風險自負是最佳選擇。

5、嚴格責任規則

與之相較，嚴格責任規則所規定引起事故的責任人，即使無法規避其行為引起的損害，也應當對受害人的損失予以賠償。這類責任主要加于危險度高的活動，例如：在人流密集的住宅區飼養藏獒。雖然嚴格責任原則的規則簡單，但在現實情形下，怎樣的事情形態是危險度高的活動，應該如何靈活運用過失責任原則和嚴格責任原則以減少訴訟成本，這些問題仍需我們探討。根據波斯納研究，過失責任原則與嚴格責任原則相比，存在以下區別：第一、不同主體負有法律責任的成本與收益不同；第二、預防保險成本不同；第三、對于加害人與受害人活動的范圍、數量影響不同。

四、結合當前國情分析

運用法經濟學這一跨領域理論分析，結合中國國情，尤其是在經濟全球化，市場經濟愈加蓬勃發展的今天，有利于社會法律制度的探索。

2016年，人民幣取得的兩項驕人成績：1、人民幣加入SDR。中國政府在過去幾年的貨幣和金融改革成績得到世界認可；2、人民幣對阿聯酋迪拉姆和沙特里亞爾直接交易，加大了人民幣成為世界石油貨幣的勝算。但以當前國際形勢看，人民幣仍面臨大幅貶值的風險和流通限制的問題。自2009年起，人民幣貨幣總量激增，尤其體現在地產經濟的快速增長。截至2014年底，全社會固定資產投資達到人民幣512020.65億元，而當年國民總收入為人民幣644791.1億元。 過去幾年，日本經濟唱衰。但截至2016年，日本過去的17年里，有17人獲諾貝爾獎，且多為自然科學獎。這為日本崛起，“彎道超車”，提供極大的助力。較之中國，資金多流向于房地產業，制造業、科技類產業動力明顯不足。解決這一問題，需進行一系列的制度改革：第一、改變單一國籍制度，承認雙重國籍，吸引更多外籍科技人才。第二、改革國內高校、中國科學院等科學研究單位體制，去行政化，重視科研人才培養。第三、積極鼓勵科研項目的成立、發展，設立更多的科研基金和獎項。四、加快知識產權法改革，切實保護知識研究成果，注重著作人身權與著作財產權的保護。對于竊取他人知識產權問題，設定嚴格責任規則。五、為廣大中小企業提供科學技術研究以及企業科技化轉型所需的政策性優惠以及資金貸款支持。

五、結論

波斯納的《法律的經濟分析》，不僅有利于人們在制定或適用法律上更加注重效率與資源問題，也有利于社會不同制度建設之間的良好銜接。波斯納的學說，使得法律原則和理論的應用更具說服力，同時經濟學理論對法學的探索，也是對于這兩類學科的研究拓展。雖然，其大量地運用微觀經濟學去評判法律法規的利弊，去適用社會實踐，但是根據其計算結果，我們可以從宏觀理性的角度，更加清晰的了解法律法規的適用所需消耗的社會成本。在指導社會規則制定時，波斯納以效率最大化，社會總體價值最大化，作為最終的衡量標準。雖然我們無法準確的計算個人福利的增減和社會總體財富的變化，但是，根據波斯納所倡導的法經濟學，我們可以更加清晰的看到，過去，我們的何處存在過失；當下、未來，我們應如何更好地改革制度、建設社會。

[1] 波斯納．法律的經濟分析[M]．第7版(中文第2版),法律出版社．

[2] 史晉川,潘曉松．波斯納與法律的經濟分析[J]．浙江社會科學,2005年01期．

[3] Mercuro, Nicholas and Medema, Steven G．(1997):Economics and Law, From Posner to Postmodernism[M], Princeton University Press．

[4]數據源自中華人民共和國國家統計局網．

（責任編輯：劉偲然）