論侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的特點(diǎn)及偵查對(duì)策

河南省公安廳經(jīng)偵總隊(duì) 王琨

論侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的特點(diǎn)及偵查對(duì)策

河南省公安廳經(jīng)偵總隊(duì) 王琨

近年來(lái)，隨著改革開(kāi)放的不斷深入，我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展日益迅速，企業(yè)的發(fā)展促使行業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)十分激烈，在新時(shí)期，針對(duì)新形勢(shì)下侵犯商業(yè)秘密犯罪所表現(xiàn)出的新特點(diǎn)和新變化，加強(qiáng)理論研究，并在弄清其變化和特點(diǎn)的前提下提出與之對(duì)應(yīng)的行之有效的打防對(duì)策，為公安機(jī)關(guān)的偵查實(shí)戰(zhàn)服務(wù)，為保護(hù)商業(yè)秘密、打擊侵犯商業(yè)秘密犯罪，維護(hù)正常的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序具有重大的理論意義。

一、侵犯商業(yè)秘密犯罪概述

（一）侵犯商業(yè)秘密犯罪的概念

《刑法》第219條規(guī)定：侵犯商業(yè)秘密罪是指采取不正當(dāng)手段，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的行為。

（二）侵犯商業(yè)秘密犯罪的構(gòu)成特征

（1）侵犯商業(yè)秘密犯罪的客體。侵犯商業(yè)秘密犯罪的客體是復(fù)雜客體，即商業(yè)秘密權(quán)利人所享有的合法權(quán)益和國(guó)家對(duì)商業(yè)秘密的管理制度。

（2）侵犯商業(yè)秘密犯罪的客觀方面。根據(jù)我國(guó)刑法第二百一十九條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密犯罪有三種表現(xiàn)形式：一是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。二是披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。三是違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

（3）侵犯商業(yè)秘密犯罪的主體。侵犯商業(yè)秘密犯罪的主體為一般主體，單位和個(gè)人均可構(gòu)成本罪。一般是因工作或業(yè)務(wù)聯(lián)系而可能接觸到商業(yè)秘密的單位及個(gè)人。

（4）侵犯商業(yè)秘密犯罪的主觀方面。侵犯商業(yè)秘密犯罪在主觀方面，多數(shù)是故意犯罪，但是，對(duì)于間接侵犯商業(yè)秘密而言，出于過(guò)失也可構(gòu)成本罪。

二、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的特點(diǎn)

（一）犯罪主體的相對(duì)確定性及多元性和復(fù)雜性

在侵犯商業(yè)秘密案件中，犯罪主體的相對(duì)確定性是指犯罪主體一般是因工作或業(yè)務(wù)聯(lián)系而可能接觸到商業(yè)秘密的單位和個(gè)人。多元性指犯罪組織形式多元、主體身份多元、職業(yè)多元和關(guān)系多元，有自然人犯罪，也有單位犯罪。作案主體身份可分為兩類(lèi)：一類(lèi)主要有商業(yè)秘密權(quán)利人單位工作人員，也有為權(quán)利人提供某種服務(wù)的外部人員，還有他的業(yè)務(wù)伙伴，付出使用費(fèi)后取得使用權(quán)的受讓方，以及以商業(yè)秘密作為投資或以此入股的權(quán)利

人的合資、合作伙伴等。另一類(lèi)則主要是來(lái)自同行業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。作案主體的職務(wù)，有工商企事業(yè)單位的廠長(zhǎng)、經(jīng)理、高級(jí)管理人員和一般職員，也有對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利人單位有監(jiān)督、檢查、調(diào)查和管理權(quán)的人(如工商行政管理人員、主管行政管理機(jī)關(guān)工作人員、稅務(wù)人員、審計(jì)人員)，還有上述單位離退休和轉(zhuǎn)調(diào)的人員；作案主體的關(guān)系，是指與商業(yè)秘密權(quán)利人(單位)關(guān)系而言，有內(nèi)部的關(guān)系，如商業(yè)秘密權(quán)利人單位與負(fù)有保密義務(wù)職工關(guān)系，或與投資人、股東的關(guān)系等，也有外部的關(guān)系，如委托合同關(guān)系、領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系、商業(yè)合作伙伴關(guān)系等。這些多元的形式、身份、職務(wù)、關(guān)系因素交織在一起，構(gòu)成了一件侵犯商業(yè)秘密犯罪主體的復(fù)雜案件。

（二）犯罪對(duì)象范圍的廣泛性和認(rèn)定的復(fù)雜性

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，商業(yè)秘密主要指技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，社會(huì)不斷發(fā)展，新行業(yè)、新技術(shù)逐步涌現(xiàn)，商業(yè)秘密作為犯罪對(duì)象，其范圍正日趨擴(kuò)大，各種設(shè)計(jì)圖紙、計(jì)算機(jī)程序、電話信號(hào)等也成為商業(yè)秘密，在特定場(chǎng)合下，甚至一些談話內(nèi)容也成為了商業(yè)秘密。犯罪對(duì)象范圍的廣泛性決定了認(rèn)定的復(fù)雜性。目前，對(duì)什么是商業(yè)秘密還缺乏一個(gè)統(tǒng)一的可操作的標(biāo)準(zhǔn)。并且進(jìn)行認(rèn)定需要了解某方面的專(zhuān)業(yè)知識(shí)和技能，這就加劇了商業(yè)秘密認(rèn)定的復(fù)雜性。

（三）犯罪手段的多樣性、智能性、專(zhuān)業(yè)性、隱蔽性

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)越激烈，商業(yè)秘密作為打垮競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的一個(gè)有力手段越來(lái)越得到商家的重視和青睞。一些不法商人沒(méi)有辦法在正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中打敗對(duì)手，就以種種不正當(dāng)手段獲取、使用、披露對(duì)手的商業(yè)秘密。經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步為這些不法分子實(shí)施犯罪提供了十分便利的條件，使得他們能夠根據(jù)侵犯對(duì)象的具體情況和不同特點(diǎn)，選擇不同的方式獲取其所需的商業(yè)秘密；計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、激光描繪、等經(jīng)常被運(yùn)用的手段。作案手段表現(xiàn)出多樣性、智能性、專(zhuān)業(yè)性和隱蔽性。

（四）跨地域性增強(qiáng)，案件定性難

一般情況下侵犯商業(yè)秘密犯罪案件實(shí)施地和結(jié)果地不在同一地區(qū)，并且其犯罪的實(shí)現(xiàn)必須使商品進(jìn)入流通市場(chǎng)，也就造成了侵權(quán)實(shí)施地與利益實(shí)現(xiàn)地相分離，使其犯罪具有跨地域性。目前由于我國(guó)立法的原因，使得侵犯商業(yè)秘密案件定性難。《刑法》219條雖然明確規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，最高人民檢察院、公安部也明確規(guī)定了追訴標(biāo)準(zhǔn)，但缺乏可操作性。首先缺乏權(quán)利人經(jīng)濟(jì)損失的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)；其次是最高人民法院的司法解釋?zhuān)职亚址干虡I(yè)秘密罪列入自訴范圍，作為偵查機(jī)關(guān)，難以把握什么情況下應(yīng)是自訴，什么情況下應(yīng)是公訴。

三、侵犯商業(yè)秘密犯罪案件的偵查對(duì)策

（一）侵犯商業(yè)秘密案件的偵查策略

偵查侵犯商業(yè)秘密案件的一個(gè)最大難點(diǎn)就是如何將涉案的一系列專(zhuān)業(yè)技術(shù)問(wèn)題和侵權(quán)人的犯罪具體情節(jié)用一定的量化指標(biāo)表示出來(lái)。例如，商業(yè)秘密的構(gòu)成要件中，相對(duì)秘密性、新穎性、保密措施和有一定價(jià)值是其最基本的因素，但這些基本因素的標(biāo)準(zhǔn)如何衡量需要注意；再如針對(duì)權(quán)利人由于嫌疑人侵犯商業(yè)秘密而遭受損失的

情況，如何采取一個(gè)可操作的量化指標(biāo)，既排除經(jīng)濟(jì)運(yùn)營(yíng)大環(huán)境和小環(huán)境的影響因素，又能確實(shí)證明其所受的損失額是由嫌疑人的侵權(quán)行為造成的，這個(gè)指標(biāo)的確定對(duì)嫌疑人的定罪量刑都有重大影響。此外，侵權(quán)人所使用的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息是否就是權(quán)利人的商業(yè)秘密的實(shí)質(zhì)部分或其不可缺少的部分，侵權(quán)第三人的惡意或者善意的確定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于侵權(quán)人在銷(xiāo)售含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品中故意銷(xiāo)毀有關(guān)財(cái)務(wù)記錄的處理辦法等問(wèn)題，對(duì)嫌疑人定罪量刑也有不可忽視的作用。這些都加重了偵查人員對(duì)此類(lèi)案件調(diào)查取證的難度，采用何種證據(jù)以何種方式來(lái)恰如其分地證明犯罪嫌疑人的具體犯罪構(gòu)成是偵查人員在偵查中必須時(shí)刻加以思考的問(wèn)題。

（二）侵犯商業(yè)秘密案件的偵查途徑

（1）從詢問(wèn)檢舉人、控告人入手，展開(kāi)偵查。許多侵犯商業(yè)秘密案件的線索是通過(guò)控告、檢舉揭露出來(lái)的，在立案之初，偵查人員應(yīng)當(dāng)反復(fù)細(xì)致地向控告人、檢舉人詢問(wèn)與案件有關(guān)的詳細(xì)情況，同時(shí)，對(duì)他們所提供的材料進(jìn)行深入細(xì)致的分析研究，找出案件中存在的疑點(diǎn)。諸如以下方面可以作為偵查人員詢問(wèn)的基本內(nèi)容：控告人、報(bào)案人與本案的犯罪嫌疑人關(guān)系；犯罪嫌疑人獲得商業(yè)秘密采取的方式、時(shí)間、地點(diǎn)、書(shū)面證明材料以及相關(guān)的證人；犯罪嫌疑人的人身、相貌、職業(yè)特征，有沒(méi)有確定的住所；針對(duì)檢舉人、控告人就是商業(yè)秘密權(quán)利人的情況，偵查人員還要詳細(xì)了解權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密的研制開(kāi)發(fā)過(guò)程、運(yùn)用及所創(chuàng)造的價(jià)值等情況。針對(duì)不同的控告人、檢舉人，根據(jù)他們與本案犯罪嫌疑人的不同關(guān)系，偵查人員應(yīng)對(duì)他們所提供的情況和報(bào)案材料的真?zhèn)芜M(jìn)行辨別，特別要注意他們對(duì)某些事實(shí)的陳述（如所遭受的損失、商業(yè)秘密的運(yùn)用和所創(chuàng)造的價(jià)值）可能有言過(guò)其實(shí)的地方。

（2）從搜查勘驗(yàn)有關(guān)場(chǎng)所入手，展開(kāi)偵查。與侵犯商業(yè)秘密犯罪有關(guān)的犯罪現(xiàn)場(chǎng)，包括嫌疑人對(duì)商業(yè)秘密實(shí)施盜竊的現(xiàn)場(chǎng)、利用商業(yè)秘密進(jìn)行產(chǎn)品的設(shè)計(jì)和生產(chǎn)制造現(xiàn)場(chǎng)、銷(xiāo)售現(xiàn)場(chǎng)以及可能窩藏有與犯罪有關(guān)的書(shū)證物證的現(xiàn)場(chǎng)。對(duì)這些現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘驗(yàn)的任務(wù)主要有兩個(gè)，一是盡可能發(fā)現(xiàn)犯罪線索；二是搜集與本案有關(guān)的犯罪證據(jù)。針對(duì)前者，偵查人員要通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)查清嫌疑人的具體作案手法和特點(diǎn)，包含有商業(yè)秘密樣品的設(shè)計(jì)制作工藝及生產(chǎn)銷(xiāo)售情況，根據(jù)這些資料，連同已查證核實(shí)的報(bào)案材料和報(bào)案人的證言，為作案人進(jìn)行畫(huà)像，確定后期偵查工作展開(kāi)的方向；針對(duì)后者，偵查人員將通過(guò)調(diào)查訪問(wèn)、搜查獲得的人證、物證、書(shū)證同已有的證據(jù)材料進(jìn)行比對(duì)核實(shí)，從比對(duì)差異中發(fā)現(xiàn)線索、找出疑點(diǎn)，確定偵查方向。

（3）從委托有關(guān)部門(mén)對(duì)侵犯對(duì)象進(jìn)行鑒定入手，展開(kāi)偵查。針對(duì)行為人侵犯的商業(yè)秘密主要是技術(shù)秘密的情況，偵查人員可以委托有關(guān)部門(mén)對(duì)此項(xiàng)技術(shù)秘密進(jìn)行鑒定，從分析技術(shù)秘密的鑒定結(jié)論人手，展開(kāi)偵查。例如，一項(xiàng)技術(shù)秘密的成立，排除了該項(xiàng)技術(shù)成為專(zhuān)利的可能，因此，行為人對(duì)其使用的技術(shù)是專(zhuān)利技術(shù)而非權(quán)利人的技術(shù)秘密可能會(huì)成為行為人沒(méi)有侵犯權(quán)利人的商業(yè)秘密

的有效抗辯；保密措施的運(yùn)用和保密范圍的確定，有時(shí)也會(huì)成為一項(xiàng)技術(shù)秘密是否成立的決定性因素，因此，一項(xiàng)技術(shù)秘密成立的結(jié)論，在某種程度上是權(quán)利人運(yùn)用保密措施和確定保密范圍的結(jié)果，分析其泄密的原因，有時(shí)對(duì)偵查人員排查犯罪嫌疑人具有較大的幫助。此外，分析鑒定中有關(guān)技術(shù)秘密的存在形式、相關(guān)載體、制作工藝的結(jié)論，也有助于偵查人員確定偵查方向和范圍，排查犯罪嫌疑人，突破全案。

（4）從比對(duì)被侵權(quán)人和嫌疑人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況入手，展開(kāi)偵查。針對(duì)行為人侵犯的商業(yè)秘密主要是經(jīng)營(yíng)秘密的情況，偵查人員應(yīng)當(dāng)將權(quán)利人在受到嫌疑人侵犯其商業(yè)秘密前的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況與侵權(quán)后的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況進(jìn)行比對(duì)，從其差異中找到有利于本案突破的線索。這種差異可以量化為權(quán)利人在受侵權(quán)前后利用商業(yè)秘密進(jìn)行生產(chǎn)銷(xiāo)售有關(guān)產(chǎn)品所獲得的銷(xiāo)售收入之間的差額。這個(gè)量化的指標(biāo)可以估記嫌疑人利用權(quán)利人的經(jīng)營(yíng)秘密進(jìn)行運(yùn)作的大致情況和非法銷(xiāo)售收入。

（5）從對(duì)行為人采取強(qiáng)制措施入手，展開(kāi)偵查。對(duì)有確鑿證據(jù)表明實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的犯罪行為的嫌疑人采取強(qiáng)制措施，通過(guò)訊問(wèn)來(lái)突破全案，也是偵查侵犯商業(yè)秘密案件中常用的一種方法。嫌疑人的口供，既可以印證偵查人員通過(guò)其他偵查手段所發(fā)現(xiàn)的書(shū)證、物證和人證，又可以幫助偵查人員發(fā)現(xiàn)本案的同案犯。特別是在嫌疑人實(shí)施侵犯商業(yè)秘密的犯罪以團(tuán)伙犯罪、單位犯罪居多的情況下，通過(guò)訊問(wèn)重點(diǎn)犯罪嫌疑人來(lái)發(fā)現(xiàn)同案犯具有更為重要的意義。偵查人員采取這一手段要注意時(shí)機(jī)，一般說(shuō)來(lái)，在本案其他線索的查證都沒(méi)有顯著效果并且又能確定本案的1～2個(gè)重點(diǎn)嫌疑人并需要通過(guò)他們找到本案其他主犯的時(shí)候，對(duì)重點(diǎn)嫌疑人采取強(qiáng)制措施進(jìn)行訊問(wèn)時(shí)機(jī)最佳。

（三）侵犯商業(yè)秘密案件的取證措施

（1）通過(guò)詢問(wèn)獲取證人證言和被害人陳述。證人證言和被害人陳述，是指知道案件有關(guān)情況的人，就所了解的案件情況，向偵查機(jī)關(guān)所作的陳述。侵犯商業(yè)秘密案件的被害人，一般是商業(yè)秘密的權(quán)利人，他們因侵權(quán)人對(duì)其合法擁有的商業(yè)秘密的侵犯而受到財(cái)產(chǎn)權(quán)益方面的重大損失;可能充當(dāng)本案證人的人員較多，主要有：控告人、檢舉人、鑒定人、商業(yè)機(jī)關(guān)人員、工商管理人員、企事業(yè)單位管理人員、中介人、關(guān)系人、傳播人、知情人、犯罪嫌疑人的親朋好友等等。這些人員，對(duì)于犯罪嫌疑入侵犯商業(yè)秘密的詳細(xì)情況都或多或少地有所了解，對(duì)證實(shí)犯罪人和提供證據(jù)線索作用巨大。但是，他們與犯罪嫌疑人的利害關(guān)系不同，這就決定了他們?cè)诒景钢芯哂胁煌淖髯C態(tài)度。為此，偵查人員在調(diào)查證人、被害人時(shí)要講究詢問(wèn)策略。針對(duì)不同作證態(tài)度的人員，選擇合適的時(shí)間、地點(diǎn)、方式進(jìn)行詢問(wèn)，動(dòng)員他們?nèi)鐚?shí)陳述與案件有關(guān)的情況。

（2）通過(guò)搜查、查封，扣押獲取書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料。對(duì)于己經(jīng)掌握的有關(guān)犯罪的場(chǎng)所，偵查人員要立即進(jìn)行搜查，并對(duì)搜查中發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料予以查封和扣押。這些書(shū)證、物證的種類(lèi)形式多樣，內(nèi)容繁雜，根據(jù)它們?cè)趥刹橹凶C明的內(nèi)容不同，主要有以下四個(gè)方面：一是表明行為人侵犯商業(yè)秘密行為存在的各種證據(jù)，如用于偷盜權(quán)利人商業(yè)秘密原件的作案

工具(計(jì)算機(jī)、電磁儀器、照相機(jī)等)、商業(yè)秘密有形載體的原件復(fù)制件(如各種技術(shù)資料、設(shè)計(jì)資料、設(shè)計(jì)圖紙、產(chǎn)品技術(shù)說(shuō)明書(shū)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、經(jīng)營(yíng)信息資料、訂貨合同書(shū)、訂貨單、產(chǎn)品價(jià)格表、產(chǎn)品降價(jià)資料)、披露商業(yè)秘密的各種媒介、非法展示的包含商業(yè)秘密的產(chǎn)品和樣品、各種商品價(jià)格變化文件等。二是表明行為人實(shí)施上述行為在客觀上給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失或者造成特別嚴(yán)重后果的證據(jù)。如嫌疑人對(duì)包含有商業(yè)秘密產(chǎn)品的銷(xiāo)售記錄、會(huì)議記錄、有關(guān)嫌疑人獲利數(shù)額的各種會(huì)計(jì)憑證、賬目、與客戶進(jìn)行交易的合同等。三是表明行為人給商業(yè)秘密權(quán)利人造成特別嚴(yán)重后果行為或者具有其他從輕、減輕情節(jié)的證據(jù)。如大量存在的侵權(quán)商品實(shí)物、有關(guān)侵權(quán)商品的生產(chǎn)線等。四是表明行為人具有刑事主體資格的證據(jù)。如自然人的身份證、單位的工商登記注冊(cè)證明、法人單位和非法人單位的負(fù)責(zé)人身份證明等。對(duì)于嫌疑人存放在計(jì)算機(jī)、磁盤(pán)、錄音錄像帶、激光視盤(pán)中的有關(guān)犯罪信息，偵查人員在搜查時(shí)要制作這些信息的復(fù)制件，并對(duì)原件予以查封或者扣押。

（3）通過(guò)訊問(wèn)獲取嫌疑人口供。鑒于侵犯商業(yè)秘密的犯罪主體的高智商和專(zhuān)業(yè)性，他們經(jīng)驗(yàn)豐富、態(tài)度頑固，具有一定的反審訊伎倆，到案后，在審訊中往往避重就輕、不肯輕易交待罪行，這是訊問(wèn)中較為困難的一面;但另一方面，正是由于他們文化層次較高，知道如果不老實(shí)交待問(wèn)題的利害關(guān)系，這些人的悔罪心理特別嚴(yán)重，訊問(wèn)人員容易通過(guò)家庭、子女之間的親情打動(dòng)嫌疑人。因此，偵查人員在訊問(wèn)這些犯罪嫌疑人時(shí)，特別要注意運(yùn)用訊問(wèn)策略，在訊問(wèn)前做好充分的計(jì)劃和準(zhǔn)備工作，選擇好訊問(wèn)的重點(diǎn)對(duì)象和薄弱環(huán)節(jié)作為訊問(wèn)的突破口，往往能起到瓦解犯罪嫌疑人拒供心理的作用。訊問(wèn)集團(tuán)案件時(shí)，要攻其薄弱環(huán)節(jié)，進(jìn)行分化瓦解、各個(gè)擊破、利用矛盾來(lái)獲得口供。根據(jù)犯罪嫌疑人的口供印證其他犯罪嫌疑人的口供和查獲的證據(jù)，或以此為線索獲取新的證據(jù)，推進(jìn)偵查工作，及時(shí)破案。

（4）通過(guò)有關(guān)部門(mén)的鑒定獲取有關(guān)本案的鑒定結(jié)論。侵犯商業(yè)秘密的案件所涉及的專(zhuān)業(yè)性、技術(shù)性的問(wèn)題比較多，偵查人員對(duì)于這些專(zhuān)業(yè)技術(shù)問(wèn)題可以通過(guò)有關(guān)部門(mén)的鑒定獲取有關(guān)本案的鑒定結(jié)論。本案中所涉及的鑒定種類(lèi)主要有技術(shù)鑒定(如侵權(quán)人使用的技術(shù)或者其實(shí)質(zhì)性要素是否由權(quán)利人的技術(shù)秘密構(gòu)成)、會(huì)計(jì)鑒定(如嫌疑人的賬目中針對(duì)包含有商業(yè)秘密的商品銷(xiāo)售記錄和會(huì)計(jì)賬冊(cè)中是否有虛假的成分)、價(jià)值鑒定(如侵權(quán)人銷(xiāo)售包含有商業(yè)秘密的產(chǎn)品的非法獲利數(shù)額究竟是多少)、商業(yè)秘密鑒定(如嫌疑人侵犯的對(duì)象是否就是法定的商業(yè)秘密)。

（5）通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)勘查獲得現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄。對(duì)于通過(guò)搜查犯罪嫌疑相關(guān)現(xiàn)場(chǎng)所發(fā)現(xiàn)的各種贓款、贓物和有關(guān)的書(shū)證的種類(lèi)、數(shù)額以及查獲情況，應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄，作為上述證據(jù)是從犯罪嫌疑人的有關(guān)現(xiàn)場(chǎng)搜查而來(lái)的證據(jù)，從而證實(shí)犯罪嫌疑人實(shí)施了犯罪。

四、辦理侵犯商業(yè)秘密犯罪案件應(yīng)當(dāng)注意的幾個(gè)問(wèn)題

（一）商業(yè)秘密如何界定問(wèn)題

商業(yè)秘密是研究侵犯商業(yè)秘密罪的核心內(nèi)容。《刑法》第二百一十九條第三款對(duì)商業(yè)秘密的定義是采納了現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條的規(guī)定而來(lái)的。而根據(jù)1995年11月23日國(guó)家工商行政管理局發(fā)布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條第五款規(guī)定：商業(yè)秘密的對(duì)象包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作方法、管理訣竅、客戶名單、等信息。張玉瑞著作的《商業(yè)秘密法學(xué)》中將商業(yè)秘密定義為：“公民、法人和其他組織保有的有關(guān)其社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)和物質(zhì)利益的、符合保護(hù)商業(yè)秘密法律規(guī)定的信息”，并指出其外延主要包括技術(shù)秘密、經(jīng)營(yíng)秘密、專(zhuān)有技術(shù)、保密信息和其他秘密。其他還有人認(rèn)為商業(yè)秘密知識(shí)技術(shù)信息與經(jīng)營(yíng)信息，其中技術(shù)信息僅限于工業(yè)技術(shù)秘密，經(jīng)營(yíng)信息限于對(duì)整個(gè)生產(chǎn)過(guò)程起關(guān)鍵作用或?qū)灰仔袨槠饹Q定作用的重大經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密定義的不確定，對(duì)于我們認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪造成了很大的困難。

（二）要注意區(qū)分罪與非罪的界限

根據(jù)《刑法》第二百一十九條的規(guī)定，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的要件關(guān)鍵是給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失，這也是區(qū)分罪與非罪的根本標(biāo)志。若行為人違反規(guī)定侵犯了他人的商業(yè)秘密，但沒(méi)有給權(quán)利人造成重大損失，則不認(rèn)為是犯罪，只能按照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《合同法》、《民法通則》等相應(yīng)的規(guī)定予以必要的民事、行政制裁。因此，如何認(rèn)定“造成重大損失”非常重要。但在司法實(shí)踐中如何認(rèn)定“造成重大損失”也一直無(wú)法律明文規(guī)定，也無(wú)司法解釋對(duì)其進(jìn)行闡述。根據(jù)《刑法》精神，這里的損失可以是物質(zhì)上的，也可以是精神上的；可以是直接的，也可以是間接的。

（三）利用“跳槽”人員技術(shù)是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪

現(xiàn)在是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，人才流動(dòng)已是最常見(jiàn)的事，據(jù)北京一項(xiàng)調(diào)查表明，北京30歲以下的人平均3年換一個(gè)工作，而上海地區(qū)是2年。人員的頻繁流動(dòng)帶來(lái)了一個(gè)非常突出的問(wèn)題，即商業(yè)秘密應(yīng)如何保密，新單位利用“跳槽”人員的技術(shù)是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。而對(duì)于員工特別是技術(shù)人員、營(yíng)銷(xiāo)人員，新單位看重的必然是他的特長(zhǎng)（即該人的專(zhuān)業(yè)知識(shí)、技術(shù)、經(jīng)營(yíng)能力、經(jīng)營(yíng)信息等），這是否屬于侵犯商業(yè)秘密則成了人們關(guān)注的焦點(diǎn)。偵查部門(mén)一般認(rèn)為：對(duì)于這種行為是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密關(guān)鍵并不在于收人單位的出發(fā)點(diǎn)、目的或最終給原單位造成的損失，而在于所使用的“跳槽”人員的技術(shù)、信息是否屬于商業(yè)秘密，該商業(yè)秘密是否屬于原單位所擁有。若使用的“跳槽”人員的技術(shù)、信息并不是商業(yè)秘密或雖是商業(yè)秘密但屬“跳槽”人員個(gè)人所有，也就不可能構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。