對農村商業銀行的股東貸款進行管理的設想

【摘要】農村商業銀行股東貸款負債較多，需要以投資的股權進行質押。但是銀監會相關股權管理規定要求董事會備案、限制表決權行使，修改章程，關注價值的變動，這給股東帶來法律上困惑，讓監管機構也難以監管。要修改相關規定，將股權作為反擔保物質押給擔保人，加強股權的流動性等方式進行管理。

【關鍵詞】股東 ?質押 ?貸款 ?股權管理

農村商業銀行由農村信用社改制而來，在改制過程中，吸收了大量民間資本。大部分投資者在當地屬于有高收入和社會影響人群。他們過度負債，從所投資的銀行獲得了大量貸款，規制這些股東貸款，防范風險至關重要。

一、農村商業銀行股東以及貸款狀況

農村商業銀行股東及貸款的主要特征如下：

（一）農村商業銀行的股東狀況

1.投資范圍廣，導致子公司多、參股公司多，所以交叉持股現象明顯。

2.子公司、參股公司相互關聯擔保、連環擔保。

3.有重要影響，屬于納稅大戶，受到當地方政府的保護。

4.涉及產業上下游一體化，產業鏈比較長或者跨行業的縱向擴展比較多。一般是什么行業熱門，就投資什么行業。房地產熱門的時候，都投資了房地產。

（二）農村商業銀行的股東貸款狀況

農村商業銀行的股東貸款，有的大于其股權價值。其主要具有以下特征：

1.貸款量大，過度貸款。

2.貸款的金融機構比較多。

3.擔保方式比較多，擔保的物品有房產、土地、機器設備、車輛;擔保方式有抵押、質押、保證等。

4.涉及企業多，形成連環擔保圈。企業、個人的保證運用的比較多，保證占比較大。

（三）農村商業銀行都是由信用社改制而來，是股份有限公司，對股東出具股票證明，其主要有以下主要的特點：

1.股票未上市，流通范圍小，交易難度大。

2.公司治理相對比較規范，財務報表真實。

3.一般每年分紅。

4.其價值難以準確評估。由于未上市交易，沒有公允的價值，所以價值的評估沒有統一標準，私下的交易按照雙方的合同約定進行。

5.認可度較高，當地的其他金融機構都認可其價值，都接受其進行質押融資。

二、目前的股權管理困惑

（一）是否在股東名冊上進行登記

質押是否必須記載于股東名冊，《擔保法》司法解釋第一百零三條規定，以非上市公司的股份出質的，質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。《物權法》第二百二十四條規定，質權自權利憑證交付質權人時設立;沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立。以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

是否記載在股東名冊，在擔保法解釋中是合同的必要要件，沒有記載于股東名冊，合同不生效。物權法出臺后，合同的為雙方簽訂后即生效，是否記載于股東名冊不是必須的要件，成為對抗要件。

對此，《股權質押登記管理辦法》第七條規定，申請股權出質設立登記，應當提交下列材料：（一）申請人簽字或者蓋章的《股權出質設立登記申請書》;（二）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件;（三）質權合同;（四）出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件;（五）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。

從工商局的《股權質押登記管理辦法》結合《物權法》，股權質押成了股東自己的事情，公司不好干涉;如果股東不主動告知公司，公司無從知曉股權質押的狀況，所以也就導致一系列的管理難題。

銀監發（2013）43號文《關于加強商業銀行股權質押管理的通知》，要求在章程中明確如下事項：對銀行的股權質押須事前向董事會備案;股東完成股權質押登記應及時披露質押的相關信息;股權價值超過股權凈值的，不得將質押。銀監農（2014）1號文《關于貫徹落實〈商業銀行公司治理指引〉和〈關于加強商業銀行股權質押管理的通知〉有關措施的通知》要求在章程中約定，如果以本行股票為自己或者他人擔保的，應嚴格遵守法律法規和監管部門要求，并事前告知本行董事會。

即使章程有這樣的規定，由于不在股東名冊進行登記，所以如果股東不行使章程所要求的告知董事會，并將股權質押給其他金融機構，則銀行無法知曉質押狀況，那么銀監會所規定的這些要求將無法落實到位。

（二）價值變動，導致價值難以確定

《擔保法》第51條規定：抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當的擔保。《擔保法》第70條規定：質物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害質權人權利的，質權人可以要求出質人提供相應的擔保。出質人不提供的，質權人可以拍賣或者變賣質物，并與出質人協議將拍賣活或變賣所得的價款用于提前清償所擔保的債權或者向出質人約定的第三人提存。

以股票進行質押，面臨的問題是股票價格經常變動（非上市的股份變動小）。變動有可能導致設質人利益受損或者質權人利益受損。如果股票價格在設質期間急劇下跌，則可能會導致設質股票價值無法清償債權，質權人利益因而無法得到保障。另外，也有可能出現的情況是股票在設質期間不斷上漲，質權人要求及時出手，但是設質人不同意因為股票價格仍然有可能上漲。因此對于雙方權益的平衡需要明確的界定。農村商業銀行股權雖然沒有上市交易，但是由于凈資產的不斷變動、經營管理變化，導致股票價值處在不斷變動中。同時，不同評估方法也會導致不同結果，不同金融機構按照自己風險控制政策和評估方法對所質押的股權進行價值判斷。

（三）表決權的困惑

《公司法》第43條股東會會議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規定的除外。銀監發（2013）43號文《關于加強商業銀行股權質押管理的通知》要求在章程中約定，股權質押數量達到或超過其持有的本行股權達到50%時，限制其在股東大會和董事會的表決權。《公司法》對于已經質押的股權其表決權如何行使沒有明確規定。已經質押股權是否需要限制其表決權，有的認為不應當限制其表決權，一般觀點認為，以股權為質權標的，質權效力并不及于股東全部權利，而只及于其中的財產權利。換言之，股權出質后，質權人只能行使其中受益權等財產權利，公司重大決策和選擇管理者等非財產權利則仍由出質股東行使。有的則認為股權是一個整體，作為質權標的股權，決不可強行分割而只能承認一部分是質權標的，而無端剔除另一部分。應當限制其表決權。我國的公司法對此沒有規定，許多國家的公司法對此規定的比較明確。目前，國內的主流觀點認為不應當限制表決權的行使。

銀監農（2014）1號文《關于貫徹落實〈商業銀行公司治理指引〉和〈關于加強商業銀行股權質押管理的通知〉有關措施的通知》要求在章程中約定，股東特別是主要股東在本行授信逾期時，應當對其在股東大會和派出董事在董事會上的表決權進行限制。

對股東表決權進行限制，理論界存在分歧，目前比較傾向于不對表決權進行限制。所以銀監會從章程上入手，要求股東在章程中進行約定。從法律上來說，依據不足，會引起股東爭議和訴訟。

表決權進行限制，很多的股東會不愿對此進行表決，以此來阻礙章程修改;或者不向銀行董事會泄露任何信息。

（四）監管的困惑

按照銀監發（2013）43號文《關于加強商業銀行股權質押管理的通知》和銀監農（2014）1號文《關于貫徹落實〈商業銀行公司治理指引〉和〈關于加強商業銀行股權質押管理的通知〉有關措施的通知》二份文件的要求，對于銀行的股權主要有以下的監管措施：1.要求股東按照章程指引修改章程;2.在股東資格批復前簽訂關于股權質押的承諾書;3.要求銀行在接受質押的股權時，必須經過董事會備案;4.要求將股權托管到股權托管機構，加強信息披露;5.對質押的股權數量達到或超過一定比例的，采取相應的監管措施。

章程修改問題，屬于指引性質，許多銀行章程還沒有達到所指引的標準。同時，章程修改涉及面寬，需要召開股東大會，還需要一定比例股東同意。進行股權質押股東股權占比較大，他們自身沒有動力去提議修改銀行章程。

承諾書，是一種形式上約束，沒有任何實質性意義。因為承諾書屬于合同范疇，是對自我義務主動性約束，屬于法外義務，政府機構執法不能按照合同約定，而是按照法律法規要求進行。如果其不愿意承擔，則政府機構要求其承諾的義務超出了法律的規定。

股權屬于股東的自有資產，其有權自由決定是否質押，質押給誰，所以銀監會無理由對股權質押進行限制。

三、對農村商業銀行股東貸款進行管理的設想

（一）主動將農村商業銀行股權質押給其他為股東貸款提供擔保的公司或個人

《公司法》第143條第4款，公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。只能將銀行的股權質押給其他金融機構或者尋找其他的公司為股東的貸款提供擔保，股東將自己的股權作為反擔保的方式，質押給提供擔保的公司或者個人就符合公司法。

（二）修訂相關的管理規章

現在改制為農村商業銀行股份有限公司的合作銀行或者信用社，已經按照現代公司法的要求指定了章程，走上了較為規范的公司治理之路。對于農村商業銀行的股份管理，特別是股東以股權的質押貸款管理，應當按照公司法和股份有限公司的要求進行，太細、太死的管理不利于股權的流動。

（三）簽訂股東間的協議，作為章程的補充，明確違反章程、股東協議的責任

章程是股東間的協議，每一個股東都必須遵守。但是章程畢竟不是合同，很少約定違約責任，也沒有賠償的約定。

（四）加強股權的流動性

鼓勵農商行進行股權托管、上市，這樣有利于股東以市場化的方式進行融資、處分等。省的信用聯社可以建立相對封閉的農商行的股權交易平臺、股權質押平臺，讓股權的質押、交易處在監管之下，同時有利于股權價值的評估，信息的披露，股權的交易。

（五）表決權委托機制

對于質押股東的表決權進行限制，法理的依據不足。可以在股權質押的期間，要求股東將其在股東大會和董事會上的表決權委托公司的高管或者代表公司意志的股東行使。

參考文獻

[1]《民法學原理（多卷本）物權法原理》.

[2]閻天懷.《論股權質押》載《中國法學》1999年第1期.

[3]姜麗勇.《股權質押的法律問題》載民商法律網.

作者簡介：丁求（1975-），男，漢族，江蘇宿遷人，碩士研究生，研究方向：金融法律。