淺析侵犯商業秘密罪

摘要：侵犯商業秘密罪（刑法第219條），是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。侵犯商業秘密罪侵犯的客體既包括國家對商業秘密的管理制度，又包括商業秘密的權利人享有的合法權利。犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位。違反本法第十條規定侵犯商業秘密的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

關鍵詞：商業秘密；犯罪；特征

中圖分類號：D922.294文獻標識碼：A文章編號：1671-864X（2016）10-0 109 -01

一、侵犯商業秘密罪的五性

刑法第219條對商業秘密的定義及其構成侵犯商業秘密罪的客觀要件作了明確的規定，即商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。構成侵犯商業秘密罪在客觀上表現為以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當的手段獲取權利人的商業秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。因此，在審理侵犯商業秘密犯罪案件中，關鍵是準確的認定什么是商業秘密。

刑法第219條第三款給商業秘密所下的定義概括起來具有秘密性、經濟利益性、實用性、保密性、信息性五個基本特征。

所謂的秘密性，是指不為公眾所知悉，即該信息是不能從公開的渠道直接獲取，不為公眾所知悉同時意味著該商業秘密知悉的范圍限定為非常有限的特定人員，如果屬于公眾周知或公用的通用技術和經營信息等，就不是秘密。這反映了商業秘密的客觀秘密性。不為公眾所知悉是構成商業秘密的最基本的條件。

所謂的經濟利益性，是指商業秘密能為權利人帶來經濟利益，使權利人具有了現實的或者潛在的經濟利益或者竟爭優勢。

所謂實用性，是指該信息具有確定的可應用性。實用性要求商業秘密合于使用，是能夠實際操作的信息，能夠用于解決生產經營中的現實問題。

所謂保密性，是指權利人采取了保密措施，這也是確認是否構成商業秘密的關鍵因素之一。作為受法律保護的商業秘密，權利人為防止商業秘密外泄、避免被他人知悉或被竊用，必然會采取一定的保密措施，使他人無法通過正當的途徑和方式獲得該秘密，如果權利人對其商業秘密不采取任何措施，使任何人都比較容易知悉，成為在公眾中廣為傳播的技術信息和經營信息，那么這個商業秘密也就不再是法律意義上的商業秘密。法律沒有明確要求保密的程度，只要權利人對有關的技術信息、經營信息采取了一定的有效保密措施，即可視為采取了保密措施。

所謂的信息性，是指商業秘密是一種技術信息和經營信息，商業秘密是一種信息，但不是任何信息都可以成為商業秘密。商業秘密的信息性是指工商活動中（包括工、農業生產、銷售活動在內）有關技術方面和經營方面的信息。與工商活動無關的信息不能成為商業秘密。除了上述幾個基本特征之外，商業秘密還必須具有合法性。即商業秘密的取得無論是自行開發、自行研制，還是受讓、繼承等，都必須符合法律的規定，缺乏合法性的商業秘密不受法律的保護。

二、“重大損失”的認定和計算

侵犯商業秘密罪是結果犯，只有給商業秘密的權利人造成重大損失的，才能構成犯罪。最高人民法院，最高人民檢察院2004年《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條中規定，給商業秘密權利人造成損失數額在50萬元以上的，屬于給權利人造成重大損失。但是，對于何謂“損失”，如何認定和計算損失，目前刑法和反不正當競爭法均未作出明確的規定。認為，與傳統的侵犯有形財產犯罪不同，侵犯商業秘密犯罪行為給權利人造成的損失不能機械地等同于無形財產本身的價值，權利人賬目上的損失，行為人的非法所得。商業秘密作為一項無形財產，其價值包括成本價值和市場價值，成本價值即是權利人研發或獲得該項商業秘密所支付的直接和間接的費用，而市場價值是指該商業秘密進入生產，流通領域后給權利人帶來的經濟利益，具體表現為權利人直接使用帶來的使用收益價值和允許他人使用帶來的許可轉讓價值等。這兩種價值減損的大小用經濟指標予以衡量，即刑法所規定的“損失”，同時，行為人給商業秘密權利人造成的損失，應當根據不同的侵權行為和造成的具體損失情況并結合商業秘密的開發投入，成熟程度，商業秘密價值，是否可以重復利用，使用和轉讓，利用周期，相關市場競爭，前景預期的不同情況綜合認定。

三、相關司法解釋

《侵犯商業秘密案證明標準司法指南》中的證明標準：案件事實清楚，證據確實充分。對犯罪嫌疑人侵犯商業秘密的手段、給權利人造成的損失數額或者造成其他嚴重后果的證明，達到確實充分的程度，對犯罪嫌疑入主觀故意的證明，達到內心確信的程度，證明有罪的證據能夠形成完整的證據鏈。舉證責任舉證責任在一般情況下，控方承擔舉證責任。犯罪嫌疑人提出有利于己的辯解的，應承擔舉證責任。對犯罪嫌疑人的主觀故意，控方可以根據客觀情況推定。

所以侵犯商業秘密罪的成立不管是在理論上還是在實踐過程中，都應當遵循證明犯罪嫌疑人侵犯商業秘密的行為，證明權利人的損失與犯罪嫌疑人的行為是因果關系。關于犯罪嫌疑人的主觀故意，則可以根據客觀情況推定。

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作者簡介：王澤云，沈陽師范大學法學院2013級在職法律碩士。