企業投資經營系列談十臺商大陸投資終告別逐案審批時代

臺商及外商投資企業設立及變更備案制如若實施，勢必將大大縮減企業進入中國大陸市場的前期籌備流程，普惠臺港澳及其他外國投資者。

2016年9月3日的朋友圈里喜大普奔，除了女神以很舒淇的方式突然宣佈結婚以外，全國人大常委會表決通過了關於修改《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》、《臺灣同胞投資保護法》等四部法律的決定，對其中相關行政審批條款進行了修改，將不涉及國家規定實施準入特別管理措施的外商投資企業和臺資企業的設立和變更，由審批改為備案管理。該決定將從2016年10月1日起施行。除此外，商務部亦隨即公佈了《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》（征求意見稿）（以下簡稱《暫行辦法》），向社會各界征求意見，截止日為2016年9月22日。該辦法也擬於2016年10月1日起施行。不出意外的話，《暫行辦法》屆時將會準時施行。

審批和備案的區別

曾經有人詢問審批和備案的區別，我舉以下兩個例子說明：

小明晚飯後要到同學小亮家去玩，出門前怯生生地向正在廚房裏忙活的媽媽說：「媽媽，我想去小亮家玩，可以嗎？」媽媽說：「你作業做完了嗎？做完了可以去，沒做完不準去！」——這是審批。

小明晚飯後要到同學小亮家去玩，出門前向正在廚房裏忙活的媽媽說：「媽媽，我去小亮家玩咯！」說完奪門取出。——這是備案。當然，小明因徹夜未歸回家后被媽媽胖揍，這是屬於備案時未如實申報而遭受的處罰。

眾所周知，大陸一直以來對於包含臺商在內的外商投資領域實行嚴格的準入管理和逐案審批制度，《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》和《外資企業法》三部外商投資領域基本法規，以及因應不同行業準入的外商投資單項法規，均規定臺商及其他外商投資企業的設立與變更，須先通過商務部門逐案審批。即使是《外商投資產業指導目錄》中的鼓勵類企業（該目錄根據大陸產業開放程度不同分為鼓勵類、允許類（后取消）、限制類及禁止類），也無一例外。這種繁複的審批制度，一方面要求臺商及其他外國投資者需花費較多的經濟成本準備審批所需的各項證明文件外，另一方面也因為審批期限過長而延誤了投資者的市場先機，更對行政資源造成了較大的消耗。

嚴格來說，備案並不是一個法律概念，從字面意義來看，就是報告、備案，是行政相對人將其需要進行的行為活動告知行政機關，為事後檢查監督提供資料或者依據。《臺灣同胞投資保護法》及《暫行辦法》這次將審批改為備案，可以說是一貫到底，不但允許事前備案，更允許事後備案，比如第五條關於企業設立的備案，既允許在營業執照簽發前，也允許在營業執照簽發后30日內通過備案系統辦理設立備案手續；及至第六條關於外商投資企業和投資者基本信息的變更，如名稱、註冊地址、註冊資金、投資總額、法定代表人、股權變更（含股權質押）、合併分立終止、外資企業財產權益對外抵押轉讓等，都可以在變更事項發生后30日內通過備案系統在線填報和提交《變更申報表》即可辦理變更備案手續。

相應配套的其他法規伴隨頒行

《暫行辦法》將備案制一貫到底的另外一個表現，就是實行了在線系統的辦理，而非窗口材料的提交，這大大縮減了企業設立與審批過程中因材料不齊全或內容不完善而多次往返審批部門的時間成本，值得稱讚。暫行辦法規定，投資者可通過備案系統，線上填報和提交《外商投資企業設立/變更備案申報表》，備案機構應則通過備案系統發佈備案結果並線上通知外商投資企業或其投資者。外商投資企業或其投資者可在備案系統中查詢備案結果資訊。

但《暫行辦法》即將實施的同時，想必會有相應配套的其他法規伴隨頒行。比如，原三資企業法中規定需經審批方為生效的如股權轉讓、合併分立終止等重大事項，如何確定其生效時間？《暫行辦法》第六條第二款規定：「外商投資企業最高權力機構作出變更決議或決定的時間為外商投資企業變更事項的發生時間；法律法規對外商投資企業變更事項的生效條件另有要求的，以滿足相應要求的時間為變更事項的發生時間」。那麼，哪些事項的生效條件將另有要求？又如，《暫行辦法》第二條所列適用者是指「不涉及國家規定實施準入特別管理措施（負面清單）的」臺商及外商投資者，這些負面清單是否會向上海、天津、廣東及福建4個自貿區的負面清單趨同？還是另行出臺？相信隨著10月1日的《暫行辦法》實施的臨近，政府相關部門正在緊鑼密鼓制定出臺中。

備案制實行后，原有的外商投資企業批準證書將不復存在，取而代之的則是《外商投資企業設立備案回執》或《外商投資企業變更備案回執》。鑒於備案將完全依賴於企業的自行申報，不得虛假陳述、誤導性陳述或重大遺漏，《暫行辦法》賦予了商務部門可以根據外商投資企業的備案編號等隨機搖號進行抽查的權利，以對外商投資企業或其投資者違反辦法的行為進行監督檢查，違者則可處以責令限期改正、停止開展相關投資經營活動、處違法所得相關倍數的罰款等。

臺商及外商投資企業設立及變更備案制如若實施，勢必將大大縮減企業進入中國大陸市場的前期籌備流程，普惠臺港澳及其他外國投資者。從這點上來說，此消息比其女神的幸福更值得奔走相告。