論公司分立在司法實踐中的界定

向珊姍

(貴州民族大學法學院 貴州 貴陽 550000)

論公司分立在司法實踐中的界定

向珊姍

(貴州民族大學法學院 貴州 貴陽 550000)

公司分立缺少具體、明確的立法規定，相關訴訟特別是債務糾紛一直層出不窮。司法機關對公司分立的性質缺乏準確理解，對于相關重組行為是否應當被界定為公司分立、是否應當適用分立的債權人保護原則一直存在重大爭議。這集中表現為對公司改制重組行為的性質認定上。

公司分立； 公司分立性質；債權人保護

1 公司分立的相關法律制度與司法實踐

1.1 公司分立的相關法律制度。我國《公司法》中公司分立制度的基本框架如下：公司分立為分立公司的重大決策。股東對股東(大)會通過的分立決議投反對票的，可以請求公司收購其股權。公司分立將減少分立公司的財產因此除非分立公司債權人對債務承擔有特別約定否則分立公司的債務由分立后的主體共同承擔。公司在分立前必須通知和公告債權人，不過這種通知和公告，只是對債權人的一個警示債權人并不因此享有類似合并時的異議權不能要求公司提前淸償或者提供相應擔保。

1.2 公司分立的司法實踐。實踐中，由于缺乏對公司分立性質的明確認定法官探求交易本質的做法實際上給商業領域帶來了極大的不確定性。同時，到底如何認定交易的實質，是不是在這種思路下根本就不存在以股權為對價的資產轉讓行為或者大規模的轉投資行為，都成為實務界非常擔心的問題。

2 實踐中的初步解決方案

“以公司是否將部分財產轉移給新公司為視角，區分公司行為是分立重組行為還是對外正常投資行為。其主要標準為是否持有對新公司相對應的股權，持有相應股權的，為正常投資行為；不持有相應股權的為分立重組行為，分立重組的新公司對分立前公司的債務應當在接受財產范圍內與原企業承擔連帶責任?！?部分法官也得出相同結論，認為公司分立的特征之一就是分立公司與新設公司或者承繼公司之間發生股東構成的重疊。從法理上分析，公司分立是否必須包括將繼受公司的股權分配給分立公司的股東這一要素呢？看看其他國家的相關法律可能會對我們理解公司分立有所幫助。

3 公司分立的比較法分析

3.1 法國模式。法國的《商業公司法》將公司分立分為純粹分立和分立合并。在不完全分立公司中所取得的繼受公司股份允許其選擇由分立公司持有還是直接分配給分立公司的股東。歐盟1982年發布了專門針對公司分立的第六號公司法指令完全繼承了法國模式。

3.2 德國模式。德國于1994年《公司改組法》中明確規定了公司分立制度，不過其沒有采取法國模式的類型劃分而是以分立公司是否存續為主要標準并輔之以繼受公司的股份是否交付給分立公司的股東之標準將公司分立分為三種類型分裂式分立?？梢姷聡鞔_將物的分立納人公司分立概念并且在規則上適用上特別是債權人保護規則的適用上一體適用并無特殊規定。

3.3 日本模式。日本《商法典》只規定了吸收分立和新設分立兩種。法國公司分立的基本模式是假設分立公司消滅，而日本公司分立的基本模式是假設分立公司存續，而且直接持有繼受公司的股份，成為繼受公司的母公司。如果分立的是原公司全部資產在新設分立中，分立公司就變成了純粹的控股公司。

從各國立法來看，分立對價的繼受公司的股權并不一定分配給分立公司的股東。以此作為區分公司分立與轉投資、資產轉讓行為的標準，看來并不為各國立法所接受。

4 如何區分物的分立與其他相關公司行為

公司分立與轉投資、以股權為對價的資產轉讓在法律效果上有一定的相同之處，這樣的相同之處給我國司法實踐帶來了許多困惑。法院傾向于探尋交易實質，以法官自己對交易性質的認識重新定性交易。

實際上，法官重新定性商業交易并不具有合理性。司法應當尊重當事人的意思自治，尊重當事人自己對交易類型的選擇，如此才可以為商業交易帶來確定性。當然尊重意思自治并非絕對在當事人的意思自治危及第三人利益或者損害公共利益的情況下，司法也會出面糾正。

首先，盡管轉投資或者資產轉讓沒有像公司分立那樣，以連帶責任為債權人提供保護但這并不意味著轉投資或者資產轉讓行為損害了債權人的利益。最高法院也表示：“在正常情況下，企業基于出資目的以其資產投資人股該行為為合法的出資行為。企業對外投資后原企業的資產價值并不減少資本金也不發生變化，只是企業部分財產改變了原有的形態，由實物性財產轉變為價值型財產，以企業新設公司中的股權形式表現出來?！?一般而言，轉投資或者資產轉讓中發生損害債權人利益的可能，主要發生在低價或者無償轉讓資產的情況下，對此，合同法中的債權人撤銷權應當就足以保護債權人的利益甚至破產法中還有更為便利和嚴格的撤銷欺詐性轉讓的制度安排。

其次，如果轉投資或者以股權為對價的資產轉讓對債權人的利益有所影響，也應當只限于那些非自愿債權人。相比法院在事后重新定性交易性質給交易帶來的重大不確定性影響，債權人在合同中約定具體的限制條款，顯然可以在維護確定性的同時更為精確地保護債權人利益。

最后，只有在一些特殊的資產轉讓案件中可能確實存在欺詐或者影響公共利益情況時法院才能重新定性交易的性質。另外，是在一些特殊的情況下基于保護公共利益的理由，需要要求受讓資產的新公司承擔一些原公司的債務，如美國實踐中發展出來的所謂“繼受人責任”制度。公司分立、轉投資、資產轉讓其實是法律提供的公司轉移和處置資產的幾種不同的方式。公司分立制度在債權人保護和小股東保護方面的安排，在某種程度上確實增加了公司重組改制的成本，因此在各國都存在逃避公司分立制度的實踐。無論在德國還是法國，盡管法律中對公司分立制度有詳盡的規定但仍然允許當事人選擇通過資產轉讓或者轉投資的方式而避免公司分立制度的適用。

5 結語

實踐中，公司分立必然伴隨著公司積極財產和消極財產在不同民商事主體之間的轉移，其外在表現形式和其他類似公司分立行為有一定的相似之處；實務中，對于如何界定三者之間的關系，應當充分考慮當事人的選擇。

[1] 王瑞.公司分立制度研究[J].江西社會科學.2002年第9期。

[2] 傅建奇.公司分立中小股東保護的若干法律問題研究[J].法律科學.2001年第5期。

[3] 徐偉.公司分立無效之訴初探[J].黑龍江省政法管理干部學院學報.2004年第1期。

[4] 孫曉潔.公司法基本原理[M].中國檢察出版社2004年第1版。

向珊姍(1990.02-)，女，土家族，貴州銅仁人，貴州民族大學法學院14級法律(法學)碩士研究生。

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1672-5832(2016)02-0178-01