股權(quán)眾籌的風(fēng)險防控

摘 要：股權(quán)眾籌在我國直至世界范圍內(nèi)都迅速發(fā)展起來，對急需資金的小微企業(yè)而言無疑是喜訊。我國因無信用征信系統(tǒng)，且無相應(yīng)的法律規(guī)制，導(dǎo)致股權(quán)眾籌在我國發(fā)展面臨合法性問題。為使股權(quán)眾籌合法化，為發(fā)展預(yù)留法律空間。本文從股權(quán)眾籌發(fā)展現(xiàn)狀，面臨的風(fēng)險及其預(yù)防策略方面提出建設(shè)性意見和針對性建議。

關(guān)鍵詞：眾籌；股權(quán)眾籌；風(fēng)險防控

1 眾籌現(xiàn)狀

（一）眾籌定義及意義

從2013年開始，中國的眾籌行業(yè)快速成長。可是對于許多人來說，眾籌還是一個很陌生的概念。眾籌顧名思義指的是眾人籌措資金，莫里克對眾籌做了解釋，指的是籌資人選定項目后，依托互聯(lián)網(wǎng)等眾籌平臺，向不特定人籌集資金，投資人通過投資項目獲得股權(quán)回報。中國證監(jiān)會新聞發(fā)言人張曉軍明確指出“股權(quán)眾籌融資主要是指通過互聯(lián)網(wǎng)形式，進(jìn)行公開小額股權(quán)融資的活動，具有“公開、小額、大眾”的特征”。

股權(quán)眾籌，以廣大創(chuàng)業(yè)者與小微企業(yè)為主要服務(wù)對象，在推動社會創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，拓展企業(yè)融資渠道，激發(fā)民間資本活力，完善我國多層次資本市場體系，促進(jìn)金融改革創(chuàng)新與實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面都發(fā)揮著積極作用，是眾籌模式普惠價值的最佳載體。自2015年開始，國家對股權(quán)眾籌“政策鼓勵+監(jiān)管到位”的發(fā)展思路已基本明確，監(jiān)管并不是束縛，而是規(guī)范。因為，股權(quán)眾籌的發(fā)展對我國而言有著十分重要的意義，畢竟很多時候眾籌被人們稱為“天使的天使”。

（二）股權(quán)眾籌在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

1.“人人投”折射出的股權(quán)眾籌問題

眾籌平臺“人人投”被一家名為諾米多的餐飲公司告上法庭，理由是人人投在臨近開業(yè)前一周解除合同，因其質(zhì)疑諾米多租金過高和無產(chǎn)權(quán)問題。

該起案例引發(fā)了對股權(quán)眾籌平臺和投資項目的風(fēng)險問題。“人人投”眾籌平臺主張系諾米多項目存在信用風(fēng)險問題，諾多米主張“人人投”運作不規(guī)范，未在項目上線前做風(fēng)險提示且未進(jìn)行充分調(diào)查。該起案例的最終受害者系投資者，有86位投資者認(rèn)購了股權(quán)融資并付款，在“人人投”與諾米多解除合同情況下如何維護(hù)投資者的合法權(quán)益值得深思。

2.股權(quán)眾籌目前在我國的發(fā)展現(xiàn)狀

目前在我國較快發(fā)展起來的有大家投、天使匯、原始會、好投網(wǎng)等股權(quán)眾籌平臺，多數(shù)股權(quán)眾籌平臺采取的融資方式是，先由創(chuàng)業(yè)者提交項目計劃書，需要的融資額度、股權(quán)收益率等等。投資人對項目感興趣的話，就可以根據(jù)項目的投資和回報率確定投資項目。因投資者投資額度不同，投資人可以自行選擇作為領(lǐng)投人還是跟投人，領(lǐng)投人需要投入更多資金，跟投人投入資金份額相對較少。籌資人需要募集的資金達(dá)到其要求的額度后，該項目即融資成功，融資成功的項目會提取一定的比例給眾籌平臺作為回報，大致是2%左右。為了確保資金安全，眾籌平臺通常會建立一個資金托管賬戶，待融資成功，投資項目辦理完相應(yīng)的工商登記手續(xù)后，眾籌平臺再將該筆資金劃入籌資者賬戶。眾籌平臺的建立對籌資者、投資者和眾籌平臺都是一個利好消息，缺少資金的籌資者可以籌集到相應(yīng)資金并展開項目的運行，眾籌平臺通過籌集資金獲得一定比例的傭金，投資者可用閑置資金獲得一定的投資回報率。股權(quán)眾籌來源于國外，因在國內(nèi)水土不服遇到了不少問題，國內(nèi)信用體系不如國外健全，且國內(nèi)信用基礎(chǔ)相對薄弱，加之監(jiān)管平臺并未真正建立也無相應(yīng)的法律規(guī)制，股權(quán)眾籌平臺亦步亦趨，在眾多風(fēng)險中起起落落。除此之外，股權(quán)眾籌因與非法集資界限不明，也受到了諸多限制，如何建立起相應(yīng)制度既能防范眾籌風(fēng)險又能規(guī)制眾籌發(fā)展，成了我們應(yīng)解決的難題。

2 股權(quán)眾籌風(fēng)險

（一）眾籌平臺信用風(fēng)險

眾籌平臺真假難辨，草根未免太“草根”，在中國眾籌只是一種游戲，未形成真正意義上的資本運作。在國家法律未有合法規(guī)制情況下存在設(shè)圈套錢的問題。由于信息不對稱的投資環(huán)境、眾籌平臺對籌資項目審核能力有限以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管空白等，也可能一開始將出資人置于被動承受風(fēng)險的地位。因眾籌平臺信息的不對稱性，大多數(shù)投資者無法擁有完全的風(fēng)險識別及眾籌項目的承受能力，在眾籌平臺、投資者、籌資者之間若有一方出現(xiàn)違約，出資人可能誘發(fā)社會危機(jī)。

（二）眾籌平臺合法性問題

1.與非法集資及違法發(fā)行證券界限不明

眾籌平臺作為新興的籌資平臺，因向公眾籌資，與非法集資界限不明，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，未經(jīng)相關(guān)監(jiān)管部門的許可、向不特定對象吸收資金的行為構(gòu)成非法集資，可見眾籌游離于合法邊界。因《證券法》對公開發(fā)行的人數(shù)有所限制，而股權(quán)眾籌系通過互聯(lián)網(wǎng)平臺向不特定人數(shù)發(fā)行證券，易觸及違法發(fā)行證券的問題。

2.未有明確的法律規(guī)制

除合同法等民商法外，眾籌多采用互聯(lián)網(wǎng)法律，以互聯(lián)網(wǎng)法律作為發(fā)展準(zhǔn)據(jù)。眾籌平臺不受民商事規(guī)則的制約，本非存貸款的關(guān)系。監(jiān)管機(jī)構(gòu)的意見往往能牽制眾籌的發(fā)展，使眾籌的發(fā)展變得不明朗。

3 防范股權(quán)眾籌風(fēng)險的措施

（一）加強(qiáng)對眾籌平臺的監(jiān)管

1.確立平臺注冊登記制，明確股權(quán)眾籌地位

在美國，股權(quán)眾籌系采取注冊制度，但還是需要在SEC登記。股權(quán)眾籌作為新興的融資平臺，因無相應(yīng)的法律監(jiān)管制度，眾籌平臺籌資模式易與非法集資沖突，另外眾籌平臺存在設(shè)圈套錢的情況，僅依靠眾籌平臺自身，或者涉訴之后再論及監(jiān)管問題，未免為時太晚，故應(yīng)有專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)如證監(jiān)會對股權(quán)眾籌進(jìn)行行業(yè)監(jiān)管，通過加強(qiáng)外部監(jiān)管保證眾籌穩(wěn)定運行。為適應(yīng)我國股權(quán)眾籌平臺的長遠(yuǎn)發(fā)展，一方面要鼓勵行業(yè)自律，對股權(quán)眾籌平臺實行備案制。注重行業(yè)自律是對股權(quán)眾籌平臺監(jiān)管的有力補(bǔ)充。二是明確業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍，應(yīng)做到“三不能”：不能推介平臺上不適當(dāng)?shù)捻椖浚荒芄芾硗顿Y者的資金，不能參與融資項目。

2.證監(jiān)會應(yīng)建立眾籌平臺的斷電機(jī)制

證監(jiān)會應(yīng)設(shè)立相應(yīng)指標(biāo)檢測眾籌平臺的誠信度、合規(guī)及運營情況，應(yīng)與眾籌行業(yè)協(xié)會聯(lián)合，動態(tài)監(jiān)測單個平臺的基礎(chǔ)上監(jiān)管整個市場，固定時間匯報眾籌平臺的運營情況，修正眾籌平臺，直至休整至合規(guī)。被修整的眾籌平臺項目可由其他運行良好的平臺交接，原平臺的權(quán)利義務(wù)均轉(zhuǎn)讓于被休整的眾籌平臺。

3.確立信息披露制度

（1）籌資者的信息披露義務(wù)

籌資者方面，應(yīng)及時向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申報，向投資這匯報如下信息：籌資者網(wǎng)站地址、名稱、地理位置；董事會成員即高級管理人員；籌資者的商業(yè)計劃；籌資者的財務(wù)狀況；目標(biāo)發(fā)行額；籌集股權(quán)的價格及定價方法。為了保護(hù)投資者的利益，必須通過強(qiáng)制性的信息披露來實現(xiàn)。

（2）眾籌平臺的信息披露義務(wù)

如“人人投”案件，在投資者完全不知情的情況下，“人人投”即解除了其與諾米多餐飲公司的合同，“人人投”自稱為了保護(hù)投資者的合法權(quán)益，但在這起解除合同案件中，投資者無法獲得預(yù)期的投資利益的損失如何得到保護(hù)？有效的措施是建立信息披露制度，為投資者選擇投資平臺、投資項目及及時跟進(jìn)項目進(jìn)展情況提供信息服務(wù)。目前可借鑒的國外的信息披露制度有：對不同項目的信用風(fēng)險做簡單的說明，例如星級評價、最佳投資者等，為投資者提供投資建議；眾籌平臺應(yīng)定期向金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供眾籌信息，確保信息通俗易懂，且及時準(zhǔn)確；眾籌平臺適時發(fā)布投資項目的信用情況及平臺的處理策略以備投資者及時作出撤資的應(yīng)急措施。明確信息披露標(biāo)準(zhǔn)，制定信息披露范本，根據(jù)籌資導(dǎo)致的不同嚴(yán)重性，予以警告、罰款或整改。對于眾籌平臺而言，應(yīng)該披露的信息有：與投資風(fēng)險相關(guān)的信息披露；向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)披露的信息。

（二）確立相應(yīng)的法律規(guī)制

根據(jù)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，公開發(fā)行證券的需要報國務(wù)院監(jiān)督管理部門的相應(yīng)核準(zhǔn)，未核準(zhǔn)的，公開發(fā)行證券的兩種情況有：向不特定對象或向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的，如果是非公開發(fā)行證券，就不能用變相公開方式、公開勸誘和廣告的方式。要避免股權(quán)眾籌觸及證券法的相關(guān)規(guī)定，就必須做到如下三點：

1.規(guī)避《證券法》的公開發(fā)行

因股權(quán)眾籌系通過互聯(lián)網(wǎng)籌資實現(xiàn)，面對的對象為不特定對象，避免觸及法律，眾籌平臺通過實名認(rèn)證等方式將不特定的對象轉(zhuǎn)變?yōu)樘囟ǖ膶ο蟆Ｖ袊C券業(yè)協(xié)會發(fā)布了《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》，投融資雙方進(jìn)行實名認(rèn)證，審核用戶信息真實性，不可向非實名注冊用戶宣傳融資項目。向特定對象募集超過200人的，也會被認(rèn)為違法公開發(fā)行證券。在美國的JOBS法案中，將股權(quán)眾籌納入了《證券法》，但被定性為豁免注冊的證券發(fā)行，但發(fā)行金額和投資金額都受到限制。制定單行法還是直接納入《證券法》規(guī)制，《證券法》都應(yīng)該預(yù)留一定空間與股權(quán)眾籌對接。

2.放開投資人數(shù)限制

美國JOBS法案，證券持股人數(shù)是排除股權(quán)眾籌投資者的。這種立法模式是值得我們借鑒的，將股權(quán)眾籌與一般的證券交易區(qū)分開來，做出除外規(guī)定，在我國《證券法》的相關(guān)規(guī)定中，也應(yīng)將股權(quán)眾籌人數(shù)在證券發(fā)行統(tǒng)計時被排除。若是股權(quán)眾籌投資者人數(shù)超過200人，應(yīng)與證券法中規(guī)定的公開發(fā)行區(qū)別開來，不應(yīng)納入違法發(fā)行證券的范疇。

2.改變宣傳方式

股權(quán)眾籌平臺網(wǎng)站不應(yīng)讓不特定對象獲取融資項目的信息。在籌資者公開的項目書中，只能將投資者指引至股權(quán)眾籌平臺，不得對籌資者的發(fā)行條件廣告宣傳，也不得許諾為籌資平臺外的第三人的推廣活動提供報酬或承諾提供報酬。眾籌平臺不得通過誘導(dǎo)性方式發(fā)行股權(quán)，允諾給第三人支付報酬。

4 結(jié)語

股權(quán)眾籌為融資難的小微企業(yè)提供了籌資的良好平臺，為拓寬中小微企業(yè)的融資渠道做了重要貢獻(xiàn)。面對這種新興的融資模式，我們應(yīng)明確其存在的問題和投資風(fēng)險。不斷探索規(guī)避風(fēng)險的法律渠道和營運渠道，完善法律法規(guī)，保證行業(yè)健康發(fā)展。

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作者簡介

王桂明（1990-），男，漢，福建泉州，碩士，研究方向：金融法。