軟法和硬法具體結合的路徑

鄭毅

在旅游事業發展和旅游市場監管的過程中，軟法和硬法具體結合的路徑又何在呢？一方面，“硬法”規范在行為規制領域依然扮演著中流砥柱的角色，這是“牙齒論”的核心，自不待言；另一方面，“軟法”在旅游法律制度運行過程中的補充和輔助功能同樣不容忽視。

第一，更新觀念。即改變長期以來那種“言必稱立法、法必賴制裁”的觀念，而應客觀認知社會規則的多樣性及其背后可能的制度紅利。旅游行為本身具有個體性、分散性、差異化等特征，仰仗國家法律和旅游監管部門時時處處給予充分的合法權益保障和違法行為制裁的“公共服務”不可能亦不現實。因此“骨頭”雖硬，卻并非唯有百煉鋼的硬法之“牙”方能奈何，以黑名單為代表的“軟法”機制的“繞指柔”在特定情況下良好的輔助實施效果值得旅游管理者、參與者乃至全社會的充分重視。

第二，合理分工。硬有硬的好，軟有軟的優，如何軟硬適當，拿捏好“該硬則硬、該軟則軟”的均衡點就在技術層面顯得格外重要。一般來說，以《旅游法》為代表的硬法主要體現為基礎框架的建構功能：一方面，旅游事業的發展應以硬法為基礎；另一方面，硬法規范應當在具體的旅游法律關系調整過程中被優先、充分地適用。而在那些硬法力有不逮或鞭長莫及的領域，則應正式承認社會規則身份并充分發揮其治理效用，這就要求在特定領域為軟法的實施創設必要的條件，如通過現代網絡通信手段夯實旅游行業“熟人社會”的基礎，使軟法的認可、信譽、譏諷等主要效力機制得以切實發生——事實上，輿論對黑名單的關注本身就可被解讀為營造軟法效力機制的重要一環。

第三，規范引領。以軟法治理旅游市場雖然相當重要，但畢竟沒有脫離社會主義法治軌道，因此其所依托的“硬”基礎就顯得格外重要。