國際私法法典化的挑戰與實現路徑

摘要：應該來說，制定單獨的《中華人民共和國國際私法典》是可取的立法模式之一。但是，這一法典化的過程不是一蹴而就的，其還面臨著很多挑戰。應當分步驟、分階段循序漸進，爭取制定一部體現時代特征、中國特色的國際私法典。

關鍵詞：國際私法法典化；挑戰；實現路徑

中圖分類號：D99 文獻標識碼：A 文章編號：1671-864X（2016）09-0085-01

一、國際私法法典化面臨的挑戰

（一）國際私法內容上和學說上的復雜性。

根據韓德培教授“一機兩翼”的理論，國際私法的調整范圍包括以下幾個方面：“一機”指的是沖突法，統一實體法，甚至包括國家直接適用于涉外民事關系的法律。而兩翼之一則是國籍及外國人法律地位問題，這是處理涉外民事關系的前提；另一翼則是在發生糾紛時，解決糾紛的國際民事訴訟及仲裁程序，這包括管轄權、司法協助、外國判決和仲裁裁決的承認與執行。[1]

除了龐雜的調整范圍外，對于國際私法學說的探究，也經歷了一個漸變的過程。從法則區別說，到法律關系本座說，到第三學派，國際私法學說不斷嬗變，始終不曾停歇。加之20世紀50年代以來英美法系的“沖突法革命”。[2]各種學說更是莫衷一是。因此，在并未明晰諸般學說之前，許多學者并不主張法典化的立法方式。

（二）國際私法的立法基礎仍待夯實

從理論界和實務界的評價來看，2011年《涉外民事關系法律適用法》實施以來，收到了不錯的效果。但是，我們也應當清楚的看到，國際私法規范支離破碎，千瘡百孔的現象嚴重。

盡管有了單行法規范，《民法通則》[3]、《合同法》[4]、《繼承法》[5]、《海商法》[6]、《民用航空器法》[7]等一批民商事特別法中的國際私法規范仍然有效，并且與《涉外民事關系法律適用法》相沖突之處不在少數。[8]2012年的《解釋（一）》對《法律適用法》中的部分遺留和爭議問題做出了明確。但是這僅僅局限在總則部分。分則部分的司法實踐仍然有較多爭議。

因此，可以說，我國國際私法立法基礎還比較薄弱，學要進一步明確的爭議還有很多。國際私法法典化困難重重。

二、國際私法法典化的現實路徑

盡管存在以上的挑戰，筆者依舊以為國際私法的法典化并不存在不可逾越的障礙。中國國際私法的法典化這一理論命題由來已久，國際私法學界三十年的理論積淀已經足以在短時間內完成對中國國際私法典的編纂。當然，這是一項系統工程，不可能一蹴而就。為此，可以設定一下各階段目標[9]。

（一）近期目標。

以民法典編纂為契機，對民法領域的各單行法中涉及的法律適用規范、各類行政法規中涉及的法律適用規范及相關司法解釋的清理、整合，在此基礎上，將其融入現行《涉外民事關系法律適用法》之中，形成內容更為完備、體系更為完整的法典化的《涉外民事法律關系適用法》。

（二）中期目標。

鑒于民法典分則中是否包括“涉外民事法律關系適用法”尚無定論，中國國際私法學界應當積極建言獻策，為立法者科學決策提供理論依據。筆者認為，應積極爭取保留《涉外民事法律關系適用法》作為單行法的獨立法律地位，具有獨立法律地位的《涉外民事法律關系適用法》不啻是未來《中華人民共和國國際私法典》的雛形。即使現行《涉外民事法律關系適用法》并入民法典，單獨成編的“涉外民事關系法律適用法”改變了分散立法的狀況，也意味著向法典化方向邁出了一步。

（三）遠期目標。

刪除《民事訴訟法》第四編，“涉外民事訴訟程序的特別規定”，將其并入《中華人民共和國國際私法典》。雖然沖突規范是國際私法的核心，但是管轄權、外國判決的承認與執行等程序性事宜也是國際私法的必要組成部分。缺了它們，法典化就是一大敗筆。

為此，具體的做法是：在國際私法典中設立“涉外民事訴訟程序”的專編，同時規定：在中華人民共和國領域內進行涉外民事訴訟，適用本編規定。本編沒有規定的，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的其他有關規定；在《民事訴訟法》中規定：有關涉外民事訴訟程序的規定，適用《中華人民共和國國際私法典》“涉外民事訴訟程序”的專編規定。這一功能導向的方法可以有效解決目前我國立法中普遍存在的相關法律之間不一致，不協調的問題。

三、結論

自1985年《涉外經濟合同法》頒布以來，中國的國際私法立法已經走過了三十年的風風雨雨。在各單行法中間散落著許多沖突法規范。2011年出臺的《涉外民事關系法律適用法》試圖打破立法分散的困境，但卻收效甚微。其間，2000年中國國際私法學界編著的《中華人民共和國國際私法示范法》和2002年的《民法典（草案）》似乎給出了中國國際私法的立法前景——法典化抑或專章化。但是，這些努力均以失敗告終。

2014年10月，中共中央會議通過了《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，重啟了民法典編纂事宜。在此情況下，兩條道路的選擇，再一次擺著國際私法學界的面前。結合國際私法法典化的必要性和可行性分析，法典化的路徑應該是必要和可行的。但是應當確立三步走的目標，深扎穩打，爭取制定出經得起實踐檢驗的中國國際私法典。

參考文獻：

[1]劉衛翔，余淑玲等著.中國國際私法立法理論與實踐，武漢大學出版社1995年版，第40頁.

[2]楊利雅.沖突法語境中的單邊主義.當代法學，2010年第3期.

[3]民法通則.第8章“涉外民事關系的法律適用”，第142條至第150條.

[4]合同法.第126條.

[5]繼承法.第36條.

[6]海商法.第14章“涉外關系的法律適用”，第268-276條.

[7]民用航空器法》第14章“涉外關系的法律適用”。

[8]王勝明.涉外民事關系法律適用法若干爭議問題.法學研究，2012年第2期，第187—193頁.

[9]丁偉著.論民法典編纂對我國國際私法立法的影響.暨南學報（哲學社會科學版），2015年第9期，第130頁.

作者簡介：張浩良（1994-），男，湖北天門人，沈陽師范大學法學院2015級碩士研究生，研究方向為民商法學。