法律中的推定概述

周偉

摘要：關于“推定”這個法律概念，翻閱現有的資料可以發現，無論在大陸法系還是在英美法系都存在著巨大的爭議。我國當然也不例外。我國學者龍宗智教授也曾說到：“即使在今天，就何謂推定，不僅概念界定上有不同表述，更是在具體應用中（包括論著中的應用及司法實踐中的適用）說法不一，甚至自說自話缺乏邏輯一致性和統一性。對于到底什么是推定，它有什么特征，有什么分類，法律上的推定和事實上的推定，法律上的推定與擬制，準法律推定以及法律推定的意義等在我國尚未形成普遍接受的通說觀點，本文將就相關問題展開闡述。

關鍵詞：法律中；推定；概述

一、法律上推定的概念

“推定”是推斷、假定的意思，法律上的推定是指法律明確規定，某一事實被確認時，即應推斷另一事實的存在，而被推斷的事實在無反證或未被反證推翻的情況下，應作為案情予以認定的一種證據制度。其中包括“基礎事實”和“推定的事實”，基礎事實就是已經存在的一定事實，推定的事實就是假定另一事實的存在。

法律推定的特征：法律推定源于立法的規定，直接排除了法官的自由心證：法律推定根據三段論邏輯推導出結論事實；在表現形式上，法律推定既存在于實體法規范中也存在于程序法規范中。適用法律上的推定，必須有基礎事實存在，且此基礎事實必須經證明是真實的；適用法律上的推定還必須以無相反證據能推翻為條件。

法律推定有一定的分類：根據法律上的推定條款是否有“推定”二字，可以把法律上的推定分為明示的推定和暗示的推定。按推定的作用來劃分，包括相對推定和絕對推定。

二、法律上的推定和事實上的推定

法律上的推定和事實上的推定的共性：事實推定與法律推定具有共同的推定形式：事實推定與法律推定具有共同的推定基礎；事實推定和法律推定在一定條件下可以互相轉化；事實推定與法律推定都具有被反駁的共性；事實推定和法律推定都具有影響證明活動之意義。

法律上的推定和事實上的推定的區別：事實上的推定，其推定的事實法律無明確規定，司法機關根據已知的事實作何種推斷，需由辦案的司法機關根據普通的知識和實踐經驗來決定；而法律上的推定，其推定的事實，由法律加以明確規定，司法機關根據已查明的基礎事實，可直接認定推定事實的存在；事實上的推定，其推定的事實一般是必然性的推理結論，只有排除了其他可能性的推定事實，才能作為案情予以認定；而法律上的推定，其推定的事實卻是或然性的結論，只不過法律將此或然性結論予以確認，并賦予等同于必然性結論的效力而已。

三、法律上的推定與擬制

擬制的含義：擬制指的是這樣一些實體法中的法律規定，其通過將構成要件b與構成要件a等同起來，例如以將構成要件b視為構成要件a這種形式而將對構成要件a所規定的法律后果給予構成要件b。

擬制相當于立法時的一種“彎路”：不直接規定構成要件b的法律后果，而是通過將其等同于構成要件a從而適用構成要件a的法律后果。立法者完全可以不用擬制的方法，直接規定b的法律后果。通過擬制這種立法技術，免除了立法者再次重復的麻煩，并給人以一目了然的效果在法典用語中，立法者通常使用“視為”這樣的說法。擬制有些類似于推定的結構，相當于也是從一個事實的存在得出另一個事實存在的結論。但兩者之間存在著本質上的不同。

首先，法律上的推定要求推定的基礎必須是法律規范構成要件之外的事實，而被推定的事實則是法律規定的構成要件事實。而擬制并不滿足這個要求：在此a和b都是法律規范的構成要件，b并非構成要件之外的其他事實。

其次，不論是法律上的推定，還是事實上的推定，都允許當事人推翻。不存在不允許反駁的推定。而法律上規定擬制卻不允許當事人在個案中進行反駁，它本身作為一個必須去適用的法律規定，沒有例外可言。只要符合法典中規定的擬制的適用條件，法官必須無條件適用這個擬制。

再次，正因為不論是法律上的推定，還是事實上的推定，都存在著被推翻的可能性，因此，在證據法上意義重大。它們本身就是與緩解證明困難聯系緊密的一項法律設置。其要么對證明責任產生影響，要么被涵蓋于證明規則中。而擬制僅僅是立法者在實體法上的用“彎路”的形式表達的一項普通的實體法規范，和推定相比，與證據法并無必然的聯系。

因此，雖然擬制和法律上的推定在外在形式上具有一定的相似性，但是兩者是完全不同的兩種事物。擬制是簡便化的立法技術的一種，是為了貫徹立法者的特定目的而使法典用語簡單化的做法。而法律上的推定更多的是考慮到證明上的困難而設。擬制不允許推翻，而可反駁性卻恰好是推定的本質要求。

四、準法律推定—事實推定與法律推定的中間領域

在事實推定與法律推定之間，存在一類準法律推定，它是規定在最高人民法院最高人民檢察院各廳室、省級法院、檢察院的名義制定的規范性文件，或者最高人民法院最高人民檢察院就某問題發布的座談會紀要等非司法解釋性質的規范性文件中的推定。

準法律推定符合法律推定在結構和效力方面的特征，具有特定的規范性文件作為依據。一般介于事實推定與法律推定之間。準法律推定的理論意義，準法律推定概念的提出影響著推定的理論分類；準法律推定概念的提出，部分影響了從事實推定到法律推定的演進階段：準法律推定概念的提出，對于完善推定的規制具有重要意義。

法律推定的實踐意義，可以使在絕大多數案件中都被認為沒有爭議的、非主要的事實，無用為不必要的舉證，從而減少證明對象，加速訴訟進程；可以消除對推定的事實舉證和證明的困難，使疑案得以合理解決；可以促使有獨特方法接觸案件事實和證據的一方當事人，積極舉證，以助于司法機關如實認定案情；法律上的推定，體現了訴訟的合理性、公正性。