德國銀行破產相關規定對我國的啟示

【摘要】當前我國關于銀行破產的規定較為薄弱。德國銀行業與我國銀行業具有一定的相似性，且其銀行破產也是以普通破產法為一般適用，立法模式與我國接近。通過簡要探析德國銀行破產相關規定，對完善我國銀行破產制度提出盡快完善相關法律法規，加大監管部門在銀行破產中的話語權，重視破產預防、降低銀行破產概率等建議。

【關鍵詞】銀行破產 存款保險 破產預防

2015年5月1日我國《存款保險條例》實施，標志著我國已經正式建立起存款保險制度，由此政府對居民儲蓄存款的隱性擔保顯性化，也意味著銀行機構的破產等市場退出將成為金融體系的正常新陳代謝。但是我國在銀行破產方面的法律規定等較為薄弱，迫切需要完善和加強。世界各國對銀行破產的規制主要有三種模式是：一種類型是適用于一般的企業破產法，如英國，但是2008年金融危機后英國開始制定專門適用于銀行破產的法律制度；一種類型是適用于單獨的銀行破產法律制度，如美國；一種類型是主要以普通破產法為一般適用，同時對銀行破產作出特別規定，如德國。我國銀行業與德國銀行業具有一定的相似性，如銀行業比較集中等。在立法現狀方面，我國銀行破產適用于一般企業破產法，與上述三種模式中的德國情況較為接近。本文通過對德國銀行破產相關規定的簡要分析與探究，以期對我國完善銀行破產相關規定有所啟示。

一、德國關于銀行破產的相關規定

德國銀行破產主要適用德國破產法一般程序，但由于銀行屬于特殊企業，涉及面廣影響大，德國聯邦金融監管局（簡稱BaFin）為維護債權人、破產銀行資產保全的考慮，對銀行破產的啟動程序、破產申請做出了具體規定。

（一）破產前的相關準備工作

1.破產發生前債權人受托人的任命。破產起始階段，破產法庭應指派一到兩名由BaFin提名的自然人作為債權人的受托人。為確保破產管理人和債權人受托人之間的合作，必要情況下，破產法庭可不采納BaFin的提名。破產法庭應向債權人受托人出具委任證書，并要求其在任期完結后歸還。

2.緊急情況下破產前債權人受托人的任命。在出現下列情況時，機構所在地的破產法庭應指派一到兩名自然人作為債權人的受托人，BaFin應在咨詢受托人后提交請求，以確保資產妥善管理：若BaFin臨時禁止機構收付交易；臨時停業；臨時禁止接收非履行債務類支付，除非存款擔保計劃或投資者償付計劃擔保債權人的權益不受損失。若遇即時風險，應延遲向受托人的咨詢。

（二）破產程序

1.破產申請。如果某機構或金融控股公司等瀕臨破產或資不抵債，無法按時履行到期債務，上述機構的高級管理人員、獨資企業的所有者或金融控股公司的實際所有人應立即向BaFin報告，封存相關文件，并向BaFin提交。上述人員可根據相關規定，向破產法庭提交破產申請書。破產法庭應在咨詢BaFin后指定破產管理人，并將破產程序轉達BaFin。

2.歐洲經濟區銀行的破產程序。（1）首先，德國相關當局或法庭僅對在歐洲經濟區國家范圍內吸收存款的信貸機構或電子銀行的破產負責。如果除德國外的其他歐洲經濟區國家的金融機構破產，則應遵循破產法的相關規定。（2）破產法院應立即按照法庭程序開始訴訟，并就相關情況向監管當局通報。按照無偏見原則，破產法院應在歐盟委員會官方公報刊發法庭程序。（3）BaFin可以隨時向破產法庭和破產管理者詢問破產的進展情況，應歐洲經濟區其他國家主管當局的請求，BaFin應將破產進展情況向其通報。（4）如果BaFin就設在非歐洲經濟區國家金融機構破產提出申請，那么BaFin應當向上述機構的分支機構所在地的歐洲經濟區國家告知情況，相關機構和個人應當予以協助。

3.破產程序公告。破產法庭應就破產程序向債權人進行公告。在發布法院指令的同時，破產法庭應向債權人送達格式文本，冠以“邀請提出索賠要求，提交索賠相關材料，請注意最后期限”的標題，并提供該文本的所有EEA成員國的官方語言版本。該文本由聯邦司法部提供，應包括以下內容：索賠的最后期限，以及超出該期限的罰金；授權接收索賠要求及相關材料的部門；優先求償債權人的權利及義務等。破產管理者應以適當形式定期就破產進展情況向債權人公告。

（三）對違反破產或資不抵債報告義務的處罰

任何人故意不履行破產或資不抵債報告義務的，最高可處3年監禁，或處以一定金額的罰款。若因工作疏忽未能履行上述義務的，最高可處1年監禁或處以一定金額的罰款。

二、中德銀行體系對比分析

德國與我國在政治體系、經濟發展、市場化程度等方面存在一定差別，但兩國的金融體系有一定的相似性，主要體現在以下兩個方面：

一是德國金融市場中間接融資處于絕對優勢，直接融資相對較弱，資本市場不發達，產權約束較弱。我國金融體系也是銀行業占主導地位，以間接融資為主，而且國有金融機構占比較高。

二是對應于德國銀行業中的三大體系，即商業銀行體系、儲蓄銀行體系和合作銀行體系，中國的銀行機構也可大體分為三大類，即由國家絕對控股的四大國有商業銀行、股份制商業銀行以及廣大的城市商業銀行和城市信用社、農村信用社和農村商業銀行。由于歷史的原因，這三大銀行體系在體制結構、資產質量、經營狀況上都有很大區別。

三、對我國的啟示

多年以來我國鮮有銀行破產事件，政府承擔著居民儲蓄的隱性全額擔保，即使出現個別銀行風險事件，也主要采取行政救助的方式，因此在銀行破產的法律規制及法律實踐方面較為欠缺。德國銀行也很少發生破產事件，政府希望的銀行風險處置方式還是以兼并重組為主，破產只是最后的選擇，但不意味著沒有完備的破產法律規定。加之當前我國已建立起存款保險制度，首先需要轉變的是理念，銀行破產等市場退出是金融體系正常的優勝劣汰與新陳代謝，有助于金融體系的自我清理與修復。工欲善其事，必先利其器。當前形勢下，迫切需要抓緊完善銀行破產的相關法律法規。

（一）盡快完善相關法律法規

我國關于銀行破產的立法現狀是適用于一般的《企業破產法》，但是《商業銀行法》、《銀行業監督管理法》、《民事訴訟法》等以及一些行政法規、部門規章、司法解釋等均有相關的零星規定。這些規定較為碎片化和原則性，可操作性不強。銀行具有公眾公司的性質，同時與金融穩定關系密切，與一般的企業不同?！镀髽I破產法》將銀行納入其調整范圍的同時也有考慮到金融機構的特殊性，明確了“金融機構實施破產的，國務院可以依據本法和其他有關法律的規定制定實施辦法”，為制定具體的特別規定留下空間。建議借鑒德國關于銀行破產的立法模式，以《企業破產法》為一般適用，同時制定關于銀行破產的特別規定，這可能是比較接近當前實際，及時解決現實問題的一種成本較低、較為經濟的選擇。盡快梳理關于銀行破產的相關規定，在此基礎上加快制定出《銀行機構破產條例》，形成可操作性強的具體規定，一方面完善關于銀行破產的相關法律法規，另一面對可能出現的銀行破產事件提供實踐依據。

（二）加大監管部門在銀行破產中的話語權

銀行破產與一般的企業破產不同，從德國銀行破產的一些規定中也可以看出，BaFin在銀行破產中發揮著重要作用，如可以對達到破產標準的銀行提出破產申請等。我國《企業破產法》規定債權人、債務人可以向法院提出破產申請?！渡虡I銀行法》規定：“商業銀行不能支付到期債務，經國務院銀行業監督管理機構同意，由人民法院依法宣告其破產?！庇纱丝芍O管部門有同意權并不享有申請權。銀行破產具有一定的專業性及特殊性，需要監管部門的力量以便更好完成某個銀行的破產，建議在制定相關銀行破產規則時賦予監管部門相應的權利，如提出銀行破產的申請權等，充分發揮出監管部門在銀行破產中的作用。同時，在存款保險制度實施之際，需明確存款保險機構在銀行破產中的權利與義務，做好其與銀行業監督管理機構間的權責界定，以便協調與配合，降低行政成本。

（三）重視破產預防，降低銀行破產概率

銀行破產具有較大的負外部性，一家銀行機構的破產可能會風險傳染，甚至引發區域性、系統性風險；同時，若有較多或較頻繁的銀行破產則非常損害公眾對整個銀行體系的信心，不利于金融穩定與社會穩定。因此，各國均對銀行破產采取十分謹慎的態度。根據事前防范勝于事后救濟的理論，銀行破產規則的制定需要重視破產的預防。盡早發現危機苗頭，盡早采取有效措施，則能降低銀行破產事件發生的可能性。我國《商業銀行法》、《銀行業監督管理法》等均有一些關于破產預防的規定，如整改、接管、重組等，我國《存款保險條例》已經賦予存款保險機構早期糾正的職能，但均著墨不多，難以形成制度，這些都需要盡快完善具體的實施辦法和操作規程等。

參考文獻

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作者簡介：余雪揚（1979-），女，回族，河南省駐馬店市人，任職于中國人民銀行鄭州中心支行，研究方向：金融風險防范。