論合伙企業的法律規范

鐘疆萍

摘 要：合伙企業作為合伙類型的一種，應當在商主體法律制度中占據應有的地位。我國的《合伙企業法》雖修訂，但合伙企業的法律規范依然存在一些不足，通過本文的闡述，希望對實踐有所裨益。

關鍵詞：合伙；合伙企業；法律規范

一、合伙企業概述

合伙企業作為合伙類型的一種，應當在商主體法律制度中占據應有的地位。公司是財產獨立、責任獨立的典型的法人，信托財產更是獨立于委托人、管理人和受益人，而合伙企業的財產一些國家和地區的立法與理論界仍認為是屬于合伙人共同共有的，且在合伙財產不足以清償合伙債務時，各合伙人還要承擔無限連帶責任。合伙企業基本特征：①合伙企業由各合伙人組成；②合伙企業以合伙協議作為其法律基礎；③合伙企業的內部關系屬于合伙關系；④普通合伙人對企業債務承擔無限連帶責任。合伙企業具有一定程度上的獨立性，需要指出的是：財產的獨立并非一定要和成員的有限責任聯系起來，如果一個主體能夠有自己名義下的財產，在清償債務時首先以自己的財產清償并且以其全部財產作為債務清償的保證，那么即使成員還存在著清償不足情形下的連帶責任，也可以認為它是可以具有一定財產獨立性的。合伙企業的獨立主體地位直接體現在關于合伙企業的名稱、存續、成員變化等方面的規定上，即它在本質上是具有持續經營特性的市場主體。

二、我國關于合伙企業的立法現狀

1.《民法通則》規定了“法人合伙”的概念

《民法通則》第3章第4節第52條規定為：“企業之倒或者企業、事業單位之間聯營，共同經營、不具有法人條件的，由聯營各方按照出資比例或者協議的約定，以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律的規定或者協議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。”

2.《中華人民共和國合伙企業法》規定了“合伙企業”的概念

《中華人民共和國合伙企業法》第1章第2條規定為：“本法所稱合伙企業，是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。”

3.《私營企業暫行條例》規定了“私營合伙企業”

《私營企業暫行條例》第6條規定為：“私營企業分為以下三種：獨資企業、合伙企業、有限責任公司。”第8條又規定：“合伙企業是指二人以上按協議投資、共同經營、共負盈虧的企業。”

4.《中外合作經營企業法》規定了“中外合作型的合伙企業”

《中外合作經營企業法》實施細則第4條規定：“合作企業包括依法取得中國法人資格的合作企業和不具有法人資格的合作企業。”其中，“不具有法人資格的合作企業的合作各方的關系是一種合伙關系。”如果不具備中國法律關于法人條件的規定的，其實就是中外合作經營的合伙企業。但實際上《中外合作經營企業法》存在著諸多與《合伙企業法》不協調之處，如前者要求企業設立董事會或聯合管理機構，不同于后者的合伙人平等代表權。從目前的法律規定來看，《合伙企業法》沒有限定合伙人的國籍，中外合作經營企業應當可以采取合伙企業的形式，在適用法律時，應當將《中外合作經營企業法》作為特別法，《合伙企業法》作為一般法，優先適用前者的規定。

三、合伙企業法律規范的完善

1.增加合伙的種類或形式

我國的合伙立法混亂，但合伙種類卻很單一，似乎在法律上完全得到承認的只有普通合伙，而隱名合伙、有限合伙等在國外比較普及的合伙形式在中國都沒有得到正式的承認和立法，現實生活的存在與無法可依使得不規定有限合伙和隱名合伙已經不能適應經濟發展的需要。我國應將有限合伙和隱名合伙納入法律調整的范疇。在法律上允許設立有限合伙和隱名合伙，使得現實生活中實際存在的有限合伙和隱名合伙有法可依，從制度方面鼓勵那些不愿意參與經營或有經營顧慮的人們投入到交易和商品生活中去。

2.制定統一合伙法

目前我國關于合伙的立法過于混亂、復雜，有關合伙的規定分布在不同的法律和法規中，不但相互矛盾而且有的相互重疊。與其在現有的基礎上對各種法律條文進行牽強的解釋，不如制定一部統一的合伙法對各種合伙予以規制。這種將合伙統一的劃分方法，由于不以身份為設立合伙種類的標準，所以各種身份的主體之間的各種組合均可受一部合伙法調整，從而避免個人與法人之間合伙無法可依；不采用民事合伙與商事合伙分別立法，節約了立法成本，而且使得介于契約合伙與組織體合伙之間的合伙繞過理論上的紛爭，而可以有法可依；將非營利性質合伙特別規定，使得該類的合伙有所規依，在立法上更明確，以滿足不同的社會需要。

3.注意與其他部門法的協調

合伙從契約到組織體的觀念和規則變更很大程度上是由于商事交易和由此產生的商事規則的發展。由于缺乏無限公司的立法傳統和理念基礎，在我國現有市場經濟體制下應當堅持將合伙企業定位為一種與公司、個人獨資企業等相并列的企業組織形式，形成（公司法）、《個人獨資企業法》、《合伙企業法》等并行的商主體制度。修改后的（合伙企業法）堅持了這一原則，應當在將來的（民法典）的統領下，與公司法、外商投資企業法、稅法、律師法、注冊會計師法等法律部門充分協調、互相配合，形成一個完整和諧的規則體系。

4.關于我國有限合伙企業普通合伙人信義義務的立法完善之策

我國《合伙企業法》雖借鑒英美法規定了有限合伙制度，但未對有限合伙中普通合伙人的信義義務作出明確規定，是為一大憾。新法除了規定普通合伙人不得進行職務侵占、越權處理、競業禁止、關聯交易外，并未對普通合伙人的基本義務作出更為細致的規定，尤其是在普通合伙人采取可能不利于有限合伙人的行為時，新法缺乏估計和約束。借鑒我國《公司法》的做法，對有限合伙企業普通合伙人的信義義務加以規定，使相關立法得到完善。

參考文獻：

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（作者單位：西北政法大學）