債權質押法律制度對資產證券化的影響研究

李麗

摘 要：資產證券化是一個復雜的操作過程，但我們有必要去嘗試并為其創造可行性條件，盡快在立法上對債權質押作出明確的規定，以促進資產證券化進程。

關鍵詞：債權質押；資產證券化；影響

一、債權質押概述

權利質押是指以出質人提供的財產權利為標的而設定的質權，根據出質權利性質的不同，可分為債權質押、股權質押和知識產權質押。以債權作為出質標的質押系債權質押，按債權的性質又可分為普通債權與證券債權，證券債權質押的質押權利表現為有價證券，如匯票、支票、債券等。

二、資產證券化的概述

資產證券化作為一種融資方式自70年代在美國出現后迅猛發展，抵押貸款支撐證券市場在美國已經成為僅次于美國國債市場的第二大證券市場，憑借其產品特性的競爭優勢迅速風靡在歐洲、亞洲、美洲資本市場，成為世界金融領域最重大和發展最快的金融創新和金融工具。它是社會的需求與經濟學家的努力共同造就的成果。

廣義的資產證券化是指資產采取證券這一個價值形態的過程和技術，它具體包括現金資產的證券化、實體資產的證券化、信貸資產的資產化和證券資產的證券化四種。一是現金資產的證券化，如以現金為始點和終點的證券投資和投機的過程；二是實體資產的證券化，如企業作為實體擁有綜合資產發行股票、債券及其他證券并上市的過程；三是信貸資產的證券化；四是證券資產的證券化。例如證券投資基金、要轉換債券、認股權證、各種金融衍生工具的發行、上市與管理的過程。

資產證券化特征：第一，資產證券化是一種結構性融資方式，發行人通過構建一個嚴謹的交易結構來實現融資目的。一方面反映在證券化業務操作流程的結構性上，證券化過程中對資產的風險和收益分解、重組和配置，以提高證券化資產的質量和信用等級，將擬化的證券化資產真實出售給實現破產隔離；另一方面反映在證券化參與主體結構的日益專業化上。第二，資產證券化是一種表外融資方式。證券化的資產是與發起人自身的資產相隔離的，出于法律和稅收等方面的考慮，通過一定的結構安排，資產在發起人的資產負債表上不顯示。第三，資產證券化是一種資產信用的融資方式。資產擔保證券本息的償還是以證券化的資產為限，由于資產真實出售給特設機構，僅以證券化的資產作為融資的基礎。第四，資產證券化是一種收入導向性融資方式，即資產證券化是通過資產的未來收入能力來融資的。

三、債權質押法律制度對資產證券化的影響研究

根據我國《企業破產法（試行）》和《民事訴訟法》的有關規定，擔保財產不屬于債務人的破產財產，也就是說擔保權人可以不依破產程序而就破產債務人的特定資產優先受償。在我國法律制度下似乎通過設定物權擔保即可以達到資產證券化中破產隔離的目的。然而仔細考察我國擔保制度和破產制度有關立法，我們會發現資產證券化的風險隔離機制在我國引入的必要。

1.破除別除權實現的障礙，建立資產轉移構建

別除權是指債權人不依破產程序，由破產財產中的特定財產單獨優先受償的權利。享有這種特殊待遇的權利基礎是擔保權，實際上是擔保制度在破產程序中的實現，它以保障破產情形下擔保債權的實現為目的，使得擔保債權的實現無需參加集體清償程序，但在實踐中，別除權的行使或是實現依然還是會因為破產程序而面臨一些障礙。首先，根據我國法律規定，在破產程序中，別除權的行使需以債權申報和確認為前提；其次，在破產案件受理后至破產宣告前非經人民法院同意，擔保債權人不得請求優先受償。我國立法沒有對如何行使別除權進行具體的規定。一般認為，擔保權人擔保權的實現還是要通過司法程序進行，對債權質權的實現方法未作出明確規定。因此，將資產轉移構建為真實出售較之擔保交易中依賴別除權制度更能保障投資者本息的及時償付。

2.一般債權及將來債權質押對資產證券化影響

我國《擔保法》第七十五條將可以質押的權利規定為：“（一）匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單；（二）依法可以轉讓的股份、股票；（三）依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權；（四）依法可以質押的其他權利”。而對于一般債權上是否可以設質并沒有明確，只是規定了一個“兜底”條款即“依法可以質押的其他權利”。對于一般債權的質押問題，我國立法以及司法實踐并不是很明確。由于證券化資產一般表現為當事人之間的契約關系，因此，對于此等債權能否出質存在很多不確定。另外，我國對于將來債權是否可以設質問題也沒有相關的立法規定。資產證券化交易在許多情況下將涉及到未來應收賬款的證券化問題，未來應收賬款在法律性質上即屬于將來債權。有關以將來債權作為擔保進行融資，在我國目前的法律環境下，是否可行并不確定。就我國運用資產證券化而言，目前我國經濟環境、法律框架諸多因素都無法支持資產證券化近期在國內大規模推進。在此情況下選擇跨境運作作為突破口，可以避免與國內現行法律制度相沖突的問題。

資產證券化的發展過程，也就是它與法律制度相互作用的過程。法律制度的約束促進了證券化的產生，法律制度的規范和保障又推動了證券化的發展。從本質而言，經濟的發展是法律制度變遷的決定力量，資產證券化的產生和發展導致了法律制度的調整和演變，法律的調整反過來又進一步規范和促進了資產證券化的成長。資產證券化是一種極具優勢的融資方式，雖然目前在我國推行資產證券化存在眾多法律障礙，但隨著金融體制改革的深化，資產證券化在我國運用的前景將十分廣闊。把握資產證券化的基本原理，借鑒海外的資產證券化立法和實踐，適當之時我們應進行資產證券化專門立法。

參考文獻：

[1]巴勁松，《我國資產證券化法制的現在和未來》，載《中國金融》2005年8月

[2]孫奉軍，《我國資產證券化的現實思考與路徑選擇》，載《財經研究》2001年第9期

[3]許凌艷，《金融資產證券化法律范疇研究》，載《法學雜志》2006年第6期

[4]彭冰，《資產證券化的法律解釋》，北京大學出版社

[5]洪艷蓉，《資產證券化法律問題研究》，北京大學出版社

[6]許多奇，《債權融資法律問題研究》，法律出版社

（作者單位：西北政法大學）