論民間借貸中公證的介入

柯順瑞

【摘要】本文首先從民間借貸的視角并結合最高人民法院近日發布的《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》，在對民間借貸的相關法律問題及其存在的問題進行闡述的同時，分析了公證介入民間借貸的必要性及其功能、公證在規范民間借貸行為、防范法律風險中的作用。其次，鑒于公證在民間借貸方面所起的重要作用，從多個角度來分析如何充分發揮公證在民間借貸中的作用。

【關鍵詞】民間借貸；強制執行；公證；訴訟

隨著民間借貸數量和規模的擴大、借貸糾紛的數量逐年增加及人們法律維權意識的增強，民間借貸雙方當事人在實踐中都會樂意自覺地選擇通過公證途徑來預防糾紛、規避風險。據此，探討公證行為介入到民間借貸活動中的作用具有一定的理論意義和實踐價值。

一、民間借貸的概念、特征

（一）民間借貸的概念

《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第一條規定：民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。

（二）民間借貸的特征

民間借貸合同作為合同的一種，除了具有普通合同所共有的一般特征外，還具有如下特征：1、民間借貸的主體特殊。顧名思義，民間借貸的主體具有特殊性，它主要是自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。2、民間借貸的標的物是貨幣。民間借貸合同的標的物是作為一般等價物的貨幣。民間借貸合同到期后，債務人一般只向債權人返還同樣種類及數量的貨幣或者不同種類但價值相當的貨幣，而非返還其所借本幣。3、民間借貸標的物的所有權與使用權具有統一性。是由民間借貸合同的性質及貨幣這種特殊的種類物本身的性質決定的。4、民間借貸合同的有無償性取決于雙方當事人的合意。基于私法奉行意思自治、等價有償的原則，只要雙方當事人達成一致，民間借貸完全可以是有償的，其利息也可以在法律規定的范圍內高于銀行等金融機構的利息。5、民間借貸合同以諾成性為常態，以實踐性為例外。自然人之間的借款合同構成生效除了要具備合同的一般要件外，還要求實際交付貨幣即以貨幣的實際交換作為借款實際生效的實體條件。

二、民間借貸存在的問題及公證介入的必要性

（一）民間借貸存在的問題

1、借貸主體不適格。借貸主體即訂立借貸合同的雙方當事人必須都具有相應的民事權利能力及民事行為能力。2、借款憑證缺失無法形成證據鏈。鑒于民間借貸多發生在親朋好友等熟人間，當事人簽訂借款憑證時因面子問題或缺少法律風險意識而具有較強的隨意性。一旦發生糾紛或矛盾，往往導致出借人訴訟時無法舉證或無法提供有效的證據而敗訴。3、借款無有效擔保。民間借貸因為具有較強的合意性，所以一般而言，對擔保條款的設置并沒有硬性的規定。而擔保條款設置的初衷即是保護出借人債權的安全。但出借人往往基于方便起見、對借款人的盲目自信或者因為面子問題而不會刻意要求借款人提供擔保（包括物保或人保）甚至不提供擔保。

（二）公證介入民間借貸的必要性

對民間借貸進行公證，在運用法律手段對民間融資借貸行為進行支持、規范和引導，降低和消除非法民間借貸的負面影響，使其朝著健康有序的方向發展的同時，還可以發揮公證普法，弘揚社會主義法治，維護社會正常的經濟秩序的積極作用。

三、公證介入民間借貸的依據及其功能

（一）公證介入民間借貸的法律依據

1、《中華人民共和國公證法》第三十七條規定了公證的強制執行效力功能，即對經過公證的，以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書，當債務人不履行或者履行不適當時，債權人可向有管轄權的人民法院申請執行。2、司法部《關于辦理民間借貸合同公證的意見》中明確規定為了保護合法的民間借貸活動，公證機構可以根據國家法律、政策及當事人的要求，辦理民間借貸合同公證。

（二）公證介入民間借貸的現實依據

在法律法規的約束下，不僅降低了風險，同時國家的市場秩序也得到了良好的維護。有鑒于此，出借人、借款人在民間借貸實際中，逐漸會自發地選擇通過對民間借貸進行公證。

（三）民間借貸公證的功能

在實際操作過程中，各地區公證處基于本地公證習慣及與相關部門之間的溝通程度等因素的考慮，以公證的三大效力為基礎，通過多種形式對民間借貸合同進行公證，從而充分發揮了公證在民間借貸中的三大效力功能。1、公證機構能夠幫助當事人訂立合法有效的借款合同。公證機構的公證員根據當事人的需要，并運用自己的法律知識對當事人提供的合同進行修改，或者直接根據當事人的需求草擬合同，并最大限度地保障當事人之間的合同合法、有效。2、公證能夠引導當事人注重和完善書證。凡是從事過法律事務的人都知曉，訴訟中所主張的事實都是需要證據來加以證明的，沒有證據證明的事實是無法獲得法院認可的，只有證據加以證明的事實才能夠作為法律適用的基本依據。3、公證能夠從客觀上均衡債權債務人的法律地位。公證機構雖然是中立的第三者，但依據法律法規和職業道德，公證人員可以促使雙方約定的利息更加規范、符合法律保護的范圍。

四、如何充分發揮公證在民間借貸中的作用

（一）具體實踐操作上的完善

1.強化民間借貸公證后的法律服務。公證機構應該完善和健全監督機制，對債權債務人是否履行其約定義務進行有效監督，并建立相關機制約束當事人嚴格履行義務，從而達到公證預防糾紛、減少訴訟之使命。2.提高公證人員的綜合能力。為了更好地服務于當事人，服務于工作事業，公證人員應努力提高自身的法律素養、專業的法律知識及敏銳的觀察力。

參考文獻

[1]《中華人民共和國合同法》，全國人民代表大會，1999年.

[2]《中華人民共和國公證法》，全國人大常務委員，2005年.

[3]《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》，最高人民法院，2015年.