重申困境企業拯救機制的目標和原則

DOI：10.16661/j.cnki.1672-3791.2016.14.137

摘 要：對困境企業拯救的核心思想是通過避免企業清算為債權人及利害關系人創造比企業破產清算情況下更高的價值。因此，無論是通過司法重整還是法庭外債務重組抑或兩者的結合，這些拯救機制的主要價值目標應是實現被拯救企業的資產價值最大化、公平保護所有債權人的權利和及時高效地解決企業財務困境，，為此應當堅持有利于企業復興的原則、公平的原則和效率的原則。

關鍵詞：困境企業 拯救 目標 原則

中圖分類號：D922.29.92 文獻標識碼：A 文章編號：1672-3791（2016）05（b）-0137-02

迄今為止，為解決企業的財務困境，各國或地區已經逐步建立了3種不同的機制。一是司法機制，即根據破產法對困境企業進行重整或和解，通常被稱為正式拯救機制，其中以重整制度為其代表。二是非司法機制，即在破產法以外，由債務人自愿與債權人進行重組談判，通過協議方式進行債務調整和資產重組，通常被稱為法庭外債務重組，也被稱為非正式拯救機制；三是非司法與司法機制相結合的混合機制，即將法庭外債務重組與破產重整相結合的“混合程序”——預先重整程序。該程序是指在申請重整之前，債務人與債權人通過庭外協商制定重整計劃，并獲得債權人多數同意后，借助重整程序使重整計劃發生約束全體債權人的效力，以早日拯救實現債務人復興的一種拯救機制。[1]因其不僅可以避免重整程序和法庭外債務重組的不足，而且可以利用二者各自的優勢，增加企業拯救成功的可能性，因此被視為重整和法庭外債務重組的最佳“混血兒”（hybrid），在實踐中越來越受到青睞。但無論何種拯救機制，其實質都可以歸結為以下兩點，即從產權的角度，其實質上是企業所有權的重新配置；從法律的角度，其實質就是對企業處于異常狀態下的已有的債權債務關系的變更。

1 困境企業拯救機制的目標

盡管企業拯救的機制不同，所利用的途徑各異，具體而言，正式的重整程序依照破產法啟動，并受破產法調整，非正式的法庭外債務重組則根據當事人自己的意思而進行，遵循契約法的原理，但是它們的目的都在于解決債務人的財務困境，而且非正式機制的有效性還須依賴破產法的激勵或者說服作用。所以，如果不考慮具體拯救途徑的差異，就預防破產清算，促進企業復興而言，困境企業拯救機制的基本目標應當與破產法的價值目標在很大程度上具有一致性。

對于破產法的具體目標，各國盡管規定不一，但是普遍認為有效和高效率的破產制度應以平衡方式實現下列目標，這些目標被聯合國國際貿易法委員會在其《破產法立法指南》中列為關鍵性目標。它們是：（1）為市場提供確定性以促進經濟穩定和增長；（1）資產價值最大化；（3）在清算和重整之間求得平衡；（4）確保對處境相近的債權人的公平待遇；（5）及時、高效并公正地解決破產事務；（6）保全破產財產以便公平分配給債權人；（7）確保制定一部有透明度和可預測的破產法，并為收集和傳播信息提供鼓勵；（8）承認原已存在的債權人的權利，就優先債權的排序確定明確的規則；（9）建立跨國界破產的框架。而且各目標之間應當求得適當的平衡[2]。

根據破產法的上述關鍵目標，結合困境企業拯救的實質和各種拯救機制的特點，困境企業拯救機制應當力求實現下列3項主要目標。

1.1 實現被拯救企業的資產價值最大化

被拯救企業的資產價值最大化，也就是企業拯救剩余的最大化。這是指在企業陷入財務困境，其他條件不變的情況下，在各方之間進行分配的資產總價值將達到最大化。它是參與拯救的各方當事人的積極動因，因為這樣做將有助于提高對全體債權人的分配額，減輕因拯救企業造成的負擔。為實現這一目標，必須將拯救過程中所花費的時間以及發生的直接和間接成本最小化，而且被拯救企業的資產必須用于使用價值最高的地方。在經濟學上，資產價值的最大化即事后效率。當然，從效率角度看，更重要的還有資產價值如何在各利益相關者之間進行分配，即總價值的最優分配，也即事前效率，因為它決定著分配公平的目標。

1.2 公平保護所有債權人的權利

公平保護所有債權人的權利，即確保處境相近的債權人獲得平等對待。這并不是要求在企業的拯救中，對所有的債權人給予完全一樣的待遇，而是要求承認并執行債權人在程序啟動前對債務人及其資產所享有的各項權利，而且享有類似法定權利的債權人應被公正對待，其債權的受償應依照其相對排序先后和權益加以劃分，特別是關系到擔保債權人的權益和優先權。這樣做不僅可以使市場具有確定性，而且可以為債權人提供可預測性。

1.3 及時、高效地解決企業財務困境

困境企業拯救機制，應當能夠及時、高效地處理和解決企業的困境，以盡可能減少企業拯救的時間，避免給企業造成不應有的破壞，確保最大限度地提高效率。這一目標的實現將有助于資產價值最大化目標的達成。

當然，企業拯救機制的實施客觀上也能達到保護雇員等弱勢群體免受破產倒閉影響等社會政策目標，但是它們不應當是企業拯救制度的首要目標或關鍵目標。因為這些目標與企業拯救的主要目標存在一定的沖突。以經濟學的角度而言，具有多個相互之間存在一定沖突的目標的制度往往效率低下[3]。

2 困境企業拯救機制的原則

為實現企業拯救機制的上述3項主要目標，必須堅持以下3項原則。

2.1 有利于企業復興

困境企業拯救機制的核心思想是確保全體債權人獲得利益的最大化，這需要通過困境企業的復興來實現，即如果企業能夠通過拯救獲得新生，則全體債權人權益的價值都會增加，因此，對困境企業拯救，不僅是對債權人的一種救濟手段，同時也是對債務人的一種救濟手段。因此，各種不同機制中的具體規則的確立、運用和實施，均應當有利于債務人企業的再生和重建。當然，有利于企業復興，并不是要給已經瀕臨絕境的企業建立一個安全的庇護所，因此對于無藥可救的企業應盡可能迅速和有效率地進行清算。

2.2 公平原則

在困境企業的拯救機制中堅持公平原則，首先，要求確保所有債權人能夠得到公平清償。如前所述，這并不是要求在企業的拯救中，對所有的債權人給予完全一樣的待遇，而是要確保對地位相同的債權人同等對待。即“情形相似的債權人按其債權比例從可分配給其所屬等級的債權人的破產財產的資產中獲得相應待遇和獲得償付”[4]。其次，要求對拯救困境企業的成本進行合理分配。克勞斯（Jody S. Kraus）和沃特（Steven D. Walt）教授的下述觀點也許是對此最好的說明：“破產法中大量存在的規則，是對債務人財務困境的成本進行配置。假定規則的選擇，部分地講是一個正義問題，而該正義表現為在適度具體條件下相關當事人的假設性選擇，那么被選定的規則將取決于其他有效的規則。如果已經有效的其他規則保證讓債務人、債權人或第三人擁有某種水平的福利，例如，他們可能選擇使其預期效用最大化的破產規則。沒有這種保證，他們可能就會回避風險，并且選擇一項確保他們擁有一個最低層次福利的規則[5]。”

2.3 效率原則

效率，是指在一種狀態下總收益和總成本之間的關系。它被包含在正義和公平的概念中，是正義的“最普通的涵義[6]。”沒有效率的公平結果是不穩定的。企業拯救制度應當迅速有效、有序地解決債務人的財務困境。這就要求制度本身應當具有明確客觀的標準，使當事人方便運用，在盡量不延誤和盡量減少費用的情況下便利債務人和債權人的參與，并最終為債務人的債務責任提供有效的解決辦法。

3 結語

企業困境是指企業不能清償到期債務或者有不能清償到期債務可能的一種事實狀態。其法律含義是債務的不能履行，因而存在著對法律規制的需求。對困境企業的拯救，就是指困境企業通過重新安排債權債務或重新調整權益結構，以避免企業破產清算，實現企業繼續生存并使困境企業的拯救剩余最大化，保護債權人及其他利害關系人利益的經濟行為和法律行為。困境企業的拯救應通過一定的法律機制來實現，包括司法拯救機制與非司法拯救機制。但是，任何拯救機制的核心思想都應該是為債權人及利害關系人帶來比企業破產清算情況下更多的利益。因此，企業拯救機制應當力求實現3項主要目標，即實現被拯救企業的資產價值最大化、公平保護所有債權人的權利和及時、高效地解決企業的財務困境。為此困境企業拯救機制應當堅持有利于企業復興原則、公平原則和效率原則。

參考文獻

[1]胡利玲.論困境企業拯救的預先重整機制[J].科技與法律， 2009（3）：82-86.

[2]聯合國國際貿易法委員會.破產法立法指南（中文版）[Z]. 2006：9-13.

[3]Jensen，Michael C.Value Maximization， Stakeholder Theory， and the Corporate Objective Function[M]. Harvard Business School Working Paper，2001.

[4]聯合國國際貿易法委員會.破產法立法指南（中文版）[Z].2006：5.

[5]（美）喬迪·S·克勞斯，史蒂文·D·沃特.公司法和商法的法理基礎[M].金海軍，譯.北京大學出版社，2005：5-6.

[6]（美）理查德.A.波斯納.法律的經濟分析[M].蔣兆康，譯.中國大百科全書出版社，1997：31.