公司決議的合法合規(guī)性與郵寄途徑分析

文 《法人》特約撰稿 楊關(guān)善 康晴

公司決議的合法合規(guī)性與郵寄途徑分析

文 《法人》特約撰稿 楊關(guān)善 康晴

公司股東和董事要認(rèn)真對(duì)待并善于利用《公司法》所賦予的權(quán)利，依法合規(guī)經(jīng)營，破解治理難題，有效維護(hù)自身權(quán)益

現(xiàn)行《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）推崇公司自治精神，公司決議包括股東（大）會(huì)決議和董事會(huì)決議及其形成過程，是公司自治精神的直接體現(xiàn)。但是，未一致通過的公司決議畢竟是資本多數(shù)決規(guī)則下部分股東或董事意志的反映，有時(shí)難免會(huì)損害其他股東的權(quán)益?！豆痉ā返诙l為股東權(quán)益的保護(hù)提供了救濟(jì)渠道，規(guī)定了當(dāng)公司決議的合法合規(guī)性存在問題時(shí)，可提起效力確認(rèn)之訴或撤銷之訴的權(quán)利。

現(xiàn)舉一公司決議撤銷糾紛案例如下：

自然人某甲與乙公司于2012年5月簽訂投資合作協(xié)議，注冊(cè)成立丙公司，某甲出資占注冊(cè)資本的40%，乙公司出資占注冊(cè)資本的60%。丙公司董事會(huì)由三名董事組成，其中，乙公司委派兩名董事（一名為董事長），某甲本人擔(dān)任董事。在合作過程中股東之間發(fā)生投資爭議，無法協(xié)商一致。于是，乙公司決定利用其在法人治理和表決機(jī)制中的優(yōu)勢地位，盡力促成公司決議。在乙公司安排下，丙公司于2014年10月25日以書面形式向董事會(huì)全體成員發(fā)出會(huì)議通知，定于同年11月6日召開董事會(huì)會(huì)議。

某甲提供了醫(yī)院出具的病假建議證明和診斷意見書，以生病為由拒絕參加會(huì)議。但是，董事會(huì)會(huì)議正常召開，乙公司委派的董事全部參加了會(huì)議并審議通過了相關(guān)投資議案，同意提報(bào)股東會(huì)審批。2014年12月8日，在乙公司安排下，丙公司通知各股東于同年12月30日召開股東會(huì)會(huì)議，對(duì)投資議案進(jìn)行研究。某甲發(fā)現(xiàn)形勢不利，不得不出席了股東會(huì)會(huì)議，但對(duì)投資議案投了反對(duì)票。乙公司對(duì)投資議案投了贊成票，股東會(huì)會(huì)議按照表決比例通過了該議案。會(huì)議結(jié)束后，某甲認(rèn)為董事會(huì)決議、股東會(huì)決議的相關(guān)程序和內(nèi)容違反公司章程規(guī)定，嚴(yán)重侵害了其權(quán)益，于2015年1月30日訴至法院請(qǐng)求撤銷丙公司董事會(huì)決議和股東會(huì)決議。

法院經(jīng)依法審理后，認(rèn)為丙公司所做的股東會(huì)決議和董事會(huì)決議程序、內(nèi)容符合法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定，判決駁回了某甲的訴訟請(qǐng)求。某甲不服，提起上訴，二審法院維持了一審判決。

本案中，丙公司之所以取得勝訴（實(shí)質(zhì)體現(xiàn)為乙公司的勝訴），是因?yàn)槎聲?huì)會(huì)議召開的10日前以及股東會(huì)會(huì)議召開的20日前通知了某甲，嚴(yán)格按照《公司法》和公司章程的規(guī)定履行了召集程序，保留了相關(guān)書面證據(jù)。同時(shí)，董事會(huì)會(huì)議由董事長召集，通過投票方式，董事人數(shù)過半數(shù)表決通過，股東會(huì)由董事會(huì)召集，通過投票方式，表決權(quán)過半數(shù)通過，即表決方式也沒有違反法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的情形。另外，決議內(nèi)容亦未違反法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，故公司決議不具備撤銷的理由。

另外，某甲作為公司董事，由醫(yī)院出具病假建議證明和診斷意見書，以生病為由不參加會(huì)議亦不委托他人參加會(huì)議，這一點(diǎn)并不能阻止董事會(huì)會(huì)議的召開及有效董事會(huì)決議的做出，反而使自己陷入被動(dòng)的境地。不過，值得一提的是，某甲能夠積極行使《公司法》第二十二條賦予的訴訟權(quán)利，在公司決議做出之日起60天內(nèi)提起了公司決議撤銷之訴。否則，某甲將喪失請(qǐng)求司法救濟(jì)的權(quán)利，股東會(huì)決議和董事會(huì)決議也將失去接受司法權(quán)審查的機(jī)會(huì)。

以上案例充分說明，公司股東和董事要認(rèn)真對(duì)待并善于利用《公司法》所賦予的權(quán)利，依法合規(guī)經(jīng)營，破解治理難題，有效維護(hù)自身權(quán)益。下文將做出具體分析。

公司決議的內(nèi)容和程序須符合法律和章程規(guī)定

（一）公司決議內(nèi)容的合法合規(guī)性

1.公司決議不得違反法律、行政法規(guī)。但出于維護(hù)法人治理的穩(wěn)定性和對(duì)公司自治原則的尊重，司法實(shí)踐中要求不能違反的法律和行政法規(guī)，限于針對(duì)公司法人的相關(guān)效力性禁止性規(guī)定。例如，《公司法》第一百四十六條中有詳細(xì)的規(guī)定。

2.公司決議內(nèi)容不得違反公司章程。公司章程作為公司運(yùn)行的最高行為準(zhǔn)則，無論是股東（大）會(huì)還是董事會(huì)決議內(nèi)容均不得違反。

（二）公司決議程序的合法合規(guī)性

1.召集程序須符合法律和章程規(guī)定

召集程序瑕疵是實(shí)踐中引發(fā)公司決議糾紛的主要原因之一。召集程序符合法律規(guī)定主要是指召集程序要符合《公司法》的要求?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定的召集程序主要包括召集主體、通知時(shí)間、通知方式、通知內(nèi)容等。

（1）關(guān)于召集主體

公司會(huì)議的召集主體在《公司法》上有嚴(yán)格的順位限制。股東（大）會(huì)原則由董事會(huì)召集，董事長主持；董事會(huì)會(huì)議原則上由董事長召集和主持。只有在特定情形下，召集的權(quán)利才能轉(zhuǎn)移至下一順位。只要不出現(xiàn)“不能履行或者不履行職務(wù)”的情形，董事會(huì)的召集應(yīng)嚴(yán)格由第一順位的董事長負(fù)責(zé)，其他人召集或主持董事會(huì)形成的決議則因召集程序瑕疵而可撤銷。

（2）關(guān)于通知時(shí)間

召開股東（大）會(huì)或者董事會(huì)要嚴(yán)格依照《公司法》和公司章程規(guī)定的時(shí)間，提前通知全體股東或者董事。例如，有限公司召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東；但是公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。公司決議應(yīng)當(dāng)遵循《公司法》和公司章程規(guī)定的通知時(shí)間，否則，即使公司會(huì)議召開并做出決議，該決議也會(huì)因召集程序瑕疵而可撤銷。

（3）關(guān)于通知方式

公司章程中應(yīng)當(dāng)對(duì)股東（大）會(huì)和董事會(huì)會(huì)議通知方式做出規(guī)定。只有按照公司章程規(guī)定的通知方式進(jìn)行送達(dá)，才能保障送達(dá)的有效性和合法性。若事先未能在公司章程中對(duì)通知方式進(jìn)行明確約定，召開公司會(huì)議的通知最好能夠做到多樣化，例如可以通過郵箱、電話、短信、微信、快遞郵寄等方式多渠道進(jìn)行通知，確保股東和董事收到通知，知悉會(huì)議召開的時(shí)間和地點(diǎn)。針對(duì)這種情形，一定要注意書面送達(dá)證據(jù)的留存。否則在無有力證據(jù)證明通知送達(dá)的情況下，任何主張沒收到通知的股東或者董事都可能使公司決議因違反通知程序而被撤銷。

（4）關(guān)于通知內(nèi)容

召集通知的內(nèi)容一般來講應(yīng)當(dāng)包括會(huì)議的召開時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)。例如，《公司法》要求，召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開20日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。對(duì)于董事會(huì)和股東會(huì)的通知內(nèi)容，《公司法》未作明確規(guī)定，公司章程若做出特別規(guī)定，如要求附上議案相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)遵循章程的特別規(guī)定。否則，遺漏《公司法》和公司章程要求的通知內(nèi)容將導(dǎo)致該公司決議因通知程序瑕疵而可撤銷。

2.表決方式須符合法律和章程規(guī)定

公司決議的表決方式違反法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定是程序瑕疵的另一個(gè)重要方面。表決方式符合法律規(guī)定主要是指表決方式要符合《公司法》的要求?，F(xiàn)行《公司法》對(duì)表決方式的概念沒有明確的界定，與表決程序有關(guān)的規(guī)定也較為簡略。因此，公司股東在制定公司章程時(shí)應(yīng)就表決方式在《公司法》授權(quán)的范圍內(nèi)做出具體明確的規(guī)定。

公司決議違反法律或章程規(guī)定情形的法律救濟(jì)

公司決議是公司股東、董事通過參加會(huì)議行使其表決權(quán)的結(jié)果。公司股東或者董事積極參加會(huì)議，充分表達(dá)自己意愿，有利于公司的良性運(yùn)轉(zhuǎn)，避免和化解股東之間的爭議。當(dāng)然，無論股東還是董事是否參加了會(huì)議，只要認(rèn)為公司決議在內(nèi)容或者程序上違反了法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，就可以尋求法律救濟(jì)。

（一）救濟(jì)途徑的選擇

1.關(guān)于訴訟和仲裁的選擇

如果認(rèn)為公司決議無效或者可撤銷，應(yīng)選擇訴訟還是仲裁？我們認(rèn)為，對(duì)于申請(qǐng)撤銷的情形，《公司法》第二十二條第2款規(guī)定非常明確，股東可以請(qǐng)求人民法院撤銷，也即法院具有管轄權(quán)，排除了仲裁路徑；但對(duì)于請(qǐng)求確認(rèn)公司決議效力的情形，《公司法》第二十二條第一款僅規(guī)定了決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效，但未規(guī)定如何確認(rèn)無效。而我們從第四款可以找到答案，由此可以推論，凡是主張公司決議無效或者撤銷，均通過向人民法院提起訴訟解決，而不可以約定和提起仲裁。

2.關(guān)于管轄權(quán)的確定

《公司法》并未涉及法院地域管轄權(quán)的具體確定問題。為進(jìn)一步明確公司決議糾紛的地域管轄權(quán)，可參見《民訴法解釋》第二十二條的規(guī)定，依照《民事訴訟法》第二十六條規(guī)定確定管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第二十六條可以確定公司決議糾紛將由公司住所地人民法院管轄。

（二）訴訟主體的確定

1.關(guān)于原告的確定

《公司法》第二十二條對(duì)公司決議效力確認(rèn)之訴的原告未加規(guī)定。根據(jù)民法和民事訴訟法理論和原則精神，只要與公司決議存在直接利害關(guān)系的人認(rèn)為公司決議侵犯其合法權(quán)益的，均可提起公司決議效力確認(rèn)之訴。《公司法》第二十二條明確規(guī)定了提起公司決議撤銷之訴的原告限于股東。關(guān)于何種股東得成為適格原告，《公司法》未予規(guī)定。有理論認(rèn)為，因?yàn)椤豆痉ā返诙l的立法目的在于強(qiáng)化小股東對(duì)控股股東或者大股東的抗衡能力，充分保障小股東權(quán)益，故缺席股東（大）會(huì)的股東、無表決權(quán)的股東、決議后取得股東資格的股東均不妨礙其為適格原告。但若股東出席了股東（大）會(huì)會(huì)議則需要對(duì)決議表示異議并做成筆錄才得為適格原告，這是因?yàn)槿绻试S股東對(duì)公司決議任意反復(fù)會(huì)嚴(yán)重?cái)_亂公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，影響公司穩(wěn)定。

2.關(guān)于被告的確定

《公司法》第二十二條對(duì)公司決議糾紛的被告也未加規(guī)定。理論和實(shí)踐中一致認(rèn)為股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議效力確認(rèn)和撤銷之訴的被告為公司。參見前一時(shí)期《最高法關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（四）》（征求意見稿）第三條第1款規(guī)定，對(duì)決議涉及的相關(guān)利害關(guān)系人，可以列為第三人。另外，《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》第三條也可參加。因此，我們認(rèn)為，公司法人應(yīng)為公司決議糾紛訴訟的被告，而對(duì)于因公司決議取得財(cái)產(chǎn)利益的當(dāng)事人，在公司決議糾紛中列為共同被告或第三人較為妥當(dāng)。

（三）訴權(quán)行使期限的界定

《公司法》對(duì)公司決議效力確認(rèn)之訴未做期限限制，而對(duì)公司決議撤銷之訴明確規(guī)定了60天的除斥期間，自決議做出之日起計(jì)算，該期間不發(fā)生中止、中斷或延長。故權(quán)益受侵害的股東應(yīng)當(dāng)在決議做出之日起，及時(shí)行使訴權(quán)。但須注意，在以下情況下，撤銷權(quán)可突破60天除斥期間的限制：

1.股東會(huì)或者董事會(huì)會(huì)議未實(shí)際召開而形成決議。進(jìn)行60天除斥期間限制的前提是股東會(huì)或者董事會(huì)實(shí)際召開。司法實(shí)踐中，對(duì)公司有控制力的股東、董事在根本未通知其他股東或董事的情況下，直接做出公司決議，權(quán)益受侵犯的股東或者董事的撤銷權(quán)則不受60天除斥期間限制。因?yàn)樵摴緵Q議并不真實(shí)存在，股東或董事知曉該所謂公司決議時(shí)常常已經(jīng)超出了60天，在此情況下要求股東在60天內(nèi)提起訴訟缺乏可操作性，另外，因沒有真實(shí)有效的公司決議，不存在股東怠于行使撤銷權(quán)的前提，故不受60天除斥期間的限制。

2.效力確認(rèn)之訴轉(zhuǎn)撤銷之訴?？梢詤⒁姟侗本┦懈呒?jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十一條規(guī)定，因此，股東在60天期限內(nèi)提起的是公司決議效力確認(rèn)之訴，后經(jīng)法院釋明或者自己主動(dòng)變更為公司決議的撤銷之訴，只要求起訴在60天內(nèi)，而變更不受60天的限制。

總體來講，公司治理結(jié)構(gòu)中居于控制或主導(dǎo)地位的股東、董事應(yīng)當(dāng)審慎并善于行使權(quán)利和履行職責(zé)，而對(duì)公司控制力或影響力較小的股東要積極參加公司會(huì)議，表達(dá)自己的合理要求，同時(shí)在權(quán)益受到侵犯時(shí)要及時(shí)、充分運(yùn)用法律維護(hù)自己的權(quán)益。