上市公司并購中的股東利益法律保護問題研究

井紅愛

公司是以股東出資形成的資本為基礎建立起來的法人組織，雖然公司在法律上完全獨立，但股東依舊算是公司最大的受益人和風險承擔者。上市公司并購會涉及一系列的變動，這些變動直接關系到并購各方股東的利益，需要法律加以保護。以“萬寶之爭”為例，寶能強勢入侵萬科實際上是一種爭奪公司控制權的行為。上市公司并購交易的過程實際上就是公司控制權的爭奪與反爭奪，其核心就是控制權的轉移，在公司中掌握控制權的主體則自然成為上市公司并購的重點，而對控制權的轉移有著重要影響的控制股東和占有公司控制權的董事是否能夠正確行使自己的權利，并且履行相關的義務，則會直接影響到股東權益尤其是中小股東利益的保護問題。

一、上市公司并購中董事的誠信義務

在公司治理結構中，公司事務主要由董事會負責執行。為了保證董事會正當的行使職權，實現公司利益最大化，各國公司法一般都規定了董事對公司及其股東的誠信義務。依據傳統的商法理論，誠信義務又可以分為注意義務與忠實義務，是指董事應當謹慎行事，忠實于公司的利益，不得與公司的利益發生沖突，不得為自己謀取不當利益，同時，董事履行職責時，應維護股東的利益，并承擔相應的社會責任。注意義務是對董事“稱職”的要求，忠實義務是對其“道德”的要求。

在上市公司并購中，董事同樣負有注意和忠實的義務，并應當遵循一定的行為準則。我國《公司法》、《上市公司收購管理辦法》等通過一系列的行為規范對董事會的行為做出了規制。具體表現在以下幾個方面：（1）明確規定了董事的誠信義務。《公司法》規定：“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務”。《上市公司收購管理辦法》也規定：“被收購公司的董事、監事和高級管理人員對公司負有忠實和勤勉義務，應當公平對待收購本公司的所有收購人”；（2）確立了維護公司及其股東利益的原則。被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當的障礙，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助，不得損害公司及其股東的合法權益；（3）被收購公司不得擅自采取反收購措施。我國《上市公司收購管理辦法》規定：“收購人作出提示性公告后至要約收購完成前，被收購公司除繼續從事正常的經營活動或者執行股東大會已經作出的決議外，未經股東大會批準，被收購公司董事會不得通過處置公司資產、對外投資、調整公司主要業務、擔保、貸款等方式，對公司的資產、負債、權益或者經營成果造成重大影響”；（4）以信息披露的方式對被收購公司董事會的行為予以了規制；（5）確立了收購人資信及意圖的合理調查義務。我國《上市公司收購管理辦法》規定：“被收購公司董事會應當對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調查，對要約條件進行分析，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨立的財務顧問提出專業意見。

二、上市公司控制股東的誠信義務

擁有相對控制權的大股東，就是所謂的控制股東。按照傳統的資本多數決原則要求持有公司有表決權的股份總數占50%以上，但隨著上市公司的日益發展，股東往往以低于50%的比例就可以獲得對公司事務的控制，即稱為相對控制權。上市公司并購中控制股東的誠信義務包括注意義務和控制義務兩種。在并購過程中，控制股東的注意義務主要表現為信息披露和合理調查義務。《上市公司收購管理辦法》規定：“上市公司控股股東向收購人協議轉讓其所持有的上市公司股份的，應當對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進行調查，并在其權益變動報告中披露有關調查情況”。忠實義務要求控制股東不得從事有損于公司和其他股東利益的行為。

三、中小股東利益的保護

依據資本多數決的原則，控制股東的意志一旦上升為股東大會的意志，即對小股東產生了拘束力。在上市公司并購中，這種不平等則表現得更為直接和徹底。我國先后制定了《公司法》、《證券法》和《上市公司收購管理辦法》等，以法律的形式加強了對中小股東的保護。具體表現如下：（1）異議股東股份回購請求權制度，它是指對股東（大）會作出的公司合并分立轉讓等決議持有異議的股東，有權請求公司按照合理的價格收購自己所持有的股份的制度；（2）強制收購要約制度，它是指當收購方所持目標公司股份達到一定的比例時，依照法律規定應當向該公司的所有股東發出收購該公司股份的一種公開收購要約；（3）在程序法上對中小股東權益的救濟與保護，包括：請求法院宣告決議無效或者予以撤銷、賦予股東提起各種訴訟的權利即異議股東直接訴訟和股東代位訴訟的權利。

【參考文獻】

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[2]顧功耘：公司并購法論[M].高等教育出版社，1998年版

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注釋：

[1]郭曉峰：《論公司治理結構的發展完善與創新》，載《中國證券報》，2004年1月10日

[2]張開平：《英美公司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第237頁

[3]王保樹，楊繼：《論股份公司控制股東的義務和責任》，載于《法學》，2002年第2期

[4]劉俊海：《股份有限公司股東權的保護》，法律出版社2004年版，第506頁