涼山彝族新型“德古”調解的發展現狀調查

何亞芬　魯木呷　譚杉杉

摘 要 糾紛解決活動是法律產生的重要機制，涼彝地區獨具特色的“德古”調解是彝區習慣法的重要代表之一。一個社會完整的糾紛解決的機制應當包括多元化的解決渠道，新型“德古”的發展，是彝區社會糾紛解決制度的自我實現，是習慣法與國家法之間的良性互動，也成為了構建涼山彝區完善的多元化糾紛解決機制重要的一環。

關鍵詞 新型“德古” 糾紛解決 合意自治

作者簡介：何亞芬、魯木呷、譚杉杉，西南民族大學法學院。

中圖分類號：D925 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-129-02

彝區“德古”向來是民族學者研究的焦點，大山環繞的涼山彝族，在長久的自主性發展中，演化出一套獨特的糾紛解決方式，這種極具地方化的規范體系本身，可以作為反觀國家法律或現代化法律生活的“他者”，在構筑多元化靈活化的法律體制方面有不可估量的價值，傳統的糾紛解決機制與國家法的良性互動，對于涼彝地區多元化糾紛解決機制的建立起了較為積極的作用，因地制宜因人而異在糾紛解決方面得到了體現。

一、“德古”調解的溯源及概念

彝族諺語有句稱：“子孫能干，永做德古。”在涼山彝族人民心中，作為其糾紛解決機制中最重要的角色“德古”具有無可替代的作用。“德古”不僅是一種職業名稱，也是社會對擔任該角色的人能力和知識的肯定，它是個人榮譽和職責的集合體，是飽含崇敬之意的社會評價。在現代彝族社會中，“德古”的社會地位依然較高，只有能言善辯，明晰事理，并有一定威望，解決糾紛能力較強的人才能被稱為“德古”，其中特別優秀受到大部分地區人信服的將被稱為“德古阿莫” ，作為介入糾紛的第三方，與“莫”（即糾紛的調解者）不同，每個人都可以通過自身的修養和后天的努力而成長為能夠調解糾紛的“莫”，但是需要經過長時間令人信服的調解水平的提高和個人信譽威望的沉淀才能被稱為“德古”，這是一個開放性的概念，沒有血統、性別、財富等的區別劃分；與宗教代表“畢摩”、“蘇尼” 們不同，“徳古”是通過大量的調解實踐并結合古老的調節儀式的傳承來使人們得到信服。

傳統“德古”調解是涼彝地區的首要糾紛解決方式，他們的調解范圍包括“木牛”、“唯克” 兩種，涉及范圍基本包括所有民事糾紛和刑事糾紛。他們通過口耳相傳的“伍茲節威”（即判例）以及采用大量的彝族諺語勸說糾紛雙方和解，其中會運用大量的和解儀式來達到調解結果的終局效力。在出現命案這類較嚴重的刑事案件中，在進行了人命賠償金數額的統一以及相應諒解儀式的達成之后，除了少數較嚴重的情況需要以命抵命外，大部分肇事者都可以逃脫掉其應得的人身懲罰，在這一方面上，與現行國家法明顯有抵觸。由于涼彝地區長久的封閉性，選擇傳統型“德古”的調解方式依然是該地居民首選的解決糾紛的方式，因此，在國家實施“大調解”格局建構的前后時間段，當地司法機關解決糾紛時，會首先根據德古們調解的結果實施相關裁決，以免引起當事人的不滿繼而引起更大的糾紛。這種片面的追求當地社會秩序的穩定，短期內確實能夠解決糾紛，但長期來看，卻破壞了國家法的權威性、普適性及公平性。這對大力推行法治化進程的落實形成了阻礙，新型“德古”的出現為勢然。

在各類學者的研究中，對新型“德古”的定義大體應分為兩種，其一是通過受普適教育取得國家機關事業單位編制在政府部門供職的“德古”，對他們來說，在解決糾紛的過程中，國家法是其首選適用的依據，適當輔以彝族習慣法，而不是如傳統德古那樣一律適用彝族習慣法，其二是傳統“德古”被人民法院等司法機關吸收進人民陪審員或調解員隊伍，本文主要討論的也是這一類型的新型“德古”，這部分“德古”從表面上看還是比較傳統，不如第一類德古那樣學習、工作、生活都已經同漢文化和國家法發生了密切聯系，他們在調解過程中還是會依靠傳承的判例，以及一些必要的調解儀式，但是他們只會在法律所規定的范圍進行調解，對一些會侵害到國家利益或超出被允許調解范圍的案件他們不會進行介入。第二類“德古”是作為彝區的習慣法代表與國家法律制度進行了一個良性的互動，為當地社會構建了一個多元化的糾紛解決機制，在合意與自治之間取得了一個較好的平衡。

二、新型“德古”調解的發展現狀

新型“德古”的發展是隨著時代進程不斷前進的，民間權威同樣需要得到過國家權力的肯定，調解員或陪審員等這些來自官方的承認會為“德古”的權威建立提供了一個新的方法。“德古”與司法機關的彌補融合，是習慣法的代表與國家法的代表的合作共贏，也就實現了習慣法與國家法的良性互動。

在第二類的新型“德古”中，他們得以當地司法機關的承認需要一定的條件。首先，他們需要定期參加法院的集中培訓，實際上就是深層次普法的過程，并要求作為陪審員或調解員的他們在參與糾紛解決的過程中運用所學，但是筆者在喜德縣彝區的實地調研過程中，這類培訓也存在著一系列問題，例如培訓時間雖集中但時間較短，“德古”們因地域較遠無法每次全部集中培訓，培訓內容無法全面教授和及時更新；部分“德古”年齡較大對漢語理解較困難，且彝語中對國家法中的一些專業詞匯沒有相對應的詞語，培訓效果不夠理想等等。這些問題的出現在目前看來是不可避免的傳統與新興事物之間的摩擦，但隨著國家普適教育的推廣普及，以及“送法下鄉”、“坎下法庭”等等一系列的普法活動的開展，這些摩擦最終會逐漸融合，傳統的習慣法在外界強制的新興事物的刺激下必然會做出自我革新。

其次，這部分德古如果是獨立處理案件，按照規定范圍只限于民事案件范圍以及部分輕微刑事案件賠償范圍。以喜德縣法院的“特邀陪審員” 德古們為例，他們事先要與法官對案件進行初步討論以及備案，在調解過程中不能超過國家法所規定的范疇，在案件調解結束后要制作雙方當事人認可簽章的調解協議，并交法院進行該協議的效力確認，以及留案備查。德古們制作的調解協議一經法院確認就與法院等司法組織制作的調解書效力一致，如果當事人有一方不服，認為調解協議的內容不符合法律規定，可以采取審判監督程序進行申訴，變更協議內容。如果該協議未經過法院確認，當事人有任何一方或者雙方不同意，可以依法直接向法院提起訴訟重新調解。不管怎樣，德古最終的糾紛解決方案都要得到法院的認可才能結案。當然，如果是被司法局吸收進人民調解員隊伍的“德古”，他們如果是以調解員的身份介入糾紛，那么他們將不能獨立進行調解，也不能收取雙方當事人的任何費用，一切調解活動將根據《中華人民共和國人民調解法》、《四川省人民調解條例》的相關規定來進行。

“德古”的付出當然不是無償的，在傳統中，雙方當事人在“德古”調解成功后需要備上酒肉以感謝“德古”，還需要給予一定的酬金，往往是調解標的額的10%～15%，這是當地約定俗成的慣例，如果當事人家庭經濟情況較差的話，“德古”也會酌情少收或不收取任何報酬而致力于解決糾紛，這也是“德古”取得民間威望的一個方式。而新型“德古”無論作為調解員還是陪審員，按相關規定是不允許收取任何來自當事人給予的報酬，他們每調解成功一個案例，會獲得法院等司法機關50元的補助，在此也促進了“德古”的工作積極性。而在喜德縣彝區當事人看來，“德古”調解不管其有無官方身份，還是主動或被動介入糾紛，他們為表示對“德古”的努力付出的感謝，以及對調解結果的信服，一般還是會按照傳統主動來給付“德古”相應的酬金，這種情況下，相關司法機構無法從主觀上改變當事人的想法也只能放任。

新型“德古”參與調解的案件類型以婚姻糾紛、鄰里糾紛居多，基本占到其調解總案件的70%以上，而交通事故賠償、勞務糾紛的標的額最大。新型“德古”介入案件的方式分為兩種，一種是雙方當事人各自邀請一名“德古”介入糾紛，這時他們擔任的角色就是“律師”，為各自的當事人謀求最大的利益，代表當事人進行交流協商；另一種是“德古”們主動介入案件糾紛的解決，這種案件大多是在該地有較大的惡劣影響，如兩大“家支” 之間的矛盾糾紛，有可能對社會秩序會造成一定的混亂，這時“德古”們擔任的角色就是“法官”，在此類案件中，往往只有那種德高望重的具有較大影響力的“德古”才能介入。新型“德古”雖然在處理糾紛中適用的是國家法，但在調解過程中還是保留了“背對背調解”這一調解形式，即雙方當事人到了約定調解的日子，會來到河流或田埂的兩邊背向而坐，由“德古”們來回在其中奔波游說，此舉是避免當事人見面后矛盾升級，讓雙方能夠在一個心平氣和的環境中及時解決糾紛。調解過程往往是艱辛的，簡單輕微的案件一般調解數小時即能達成和解，一些比較復雜的案件，往往需要“德古”們奔波數日，甚至拖延數月數年才得以調解成功。一般來說，新型“德古”與傳統“德古”參與案件的調解結果一致，基本能達到100%的成功率。

三、多元化糾紛解決機制的意義

事實上，涼彝地區地方文化中蘊含著深厚的和解精神和妥協精神，在糾紛發生后，彝區人民有可能因為尊嚴、面子的原因不會立即表現出和解的善意，但是他們相信“糾紛不會長翅膀飛走”，在經過第三方介入斡旋或者獲得慣例的一些例行的賠償后，一旦出現這樣和解的契機，人們往往會選擇進行正常的調解程序。新型“德古”調解案件的方式與傳統“德古”基本一致，同樣的與現代審判活動也有一定的相似性，從引導雙方當事人談話，再到鼓勵肇事方積極賠償，恢復受害方的物質與象征利益，最后達到修復受損的社會關系的最初目的。

在糾紛解決視角下，新型“德古”的發展就是多元化糾紛解決機制的司法及法律實踐。國家法律得到真正有效的實施，必以司法權威的建立為標志，對涼彝地區的地方糾紛解決機制進行民主與合意，將新型“德古”的發展與地區多樣化的法制化進程合理統一，強調個體體現民意，法治改革不僅需要從上而下的貫徹實施，同樣需要人們通過選擇、認同和創造從下而上地來推動法律的發展，這樣對真正建構具有中國特色社會主義的現代化法治社會才具有該有的意義。

注釋：

“德古阿莫”，指大德古，即通過自身威望的累積，能夠受到其他家支或大部分人的尊敬的德古。

“畢摩”，指彝族宗教體系中的法師；“蘇尼”指彝族宗教體系中的巫師。

“木牛”糾紛指由于生產、勞動、交換等物質利益關系誘發的糾紛；“唯克”糾紛指由于婚姻、血緣或其他涉及個體或家支的身份地位及尊嚴的原因誘發的糾紛。

“特邀人民陪審員”， 特別邀請參與人民法院的調紛止爭過程的民間德古，和一般人民陪審員的區別在于二者產生途徑不一樣，人民陪審員是通過法院提名人大任命而成，而特邀陪審員是法院單獨聘請的，他們不參加庭審只參加調解工作。

“家支”，指彝族社會特有的以父子連名譜系為紐帶而形成的家族聯合體。

參考文獻：

[1]李劍.論涼山彝族的糾紛解決.中央民族大學民族法學博士論文.2010年3月.

[2]李劍.論彝族民間的法律人.西南政法大學碩士論文.2006年4月.

[3]張邦鋪.彝族民間調解與國家法律制度的良性互動.廣西政法管理干部學院學報.2012，27（1）.