論第三方支付沉淀資金監管

摘 要：近年來，第三方支付行業蓬勃發展，支付寶等第三方支付企業規模迅速擴張。而第三方支付沉淀資金作為第三方支付領域內一個課題，因為爭議較大，引起了學界的廣泛爭論。這部分沉淀資金由于我國現階段法律有關第三方支付的規定并不健全，在資金性質、資金和利息的歸屬以及沉淀資金的利用方面產生了很大的爭議。

關鍵詞：第三方支付沉淀資金；監管

近期第三方支付的焦點都落在了上海暢購企業服務有限公司支付牌照被央行依法注銷上。其中原因，央行有關部門負責人表示，暢購公司存在三項嚴重違規問題。一是通過直接挪用、隱匿資金、虛構后臺交易等方式，大量違規挪用客戶備付金，造成重大損失；二是偽造財務賬冊和業務報表，欺騙、隱瞞客戶備付金流向，規避相關監管要求；三是拒絕、阻礙相關檢查、監督。這表明，第三方支付平臺所存在的沉淀資金的相關問題，已經成為該行業內具有現實意義的亟待解決的重要監管事項之一。然而國內當前的監管主體和法律規制體系還有待完善。

一、第三方支付平臺與沉淀資金

第三方支付平臺的出現是源于電子商務發展而引發的突破傳統支付的需求。由于傳統銀行交易不能對進行交易的雙方進行有效的監管和約束，并提供安全保障，僅僅依靠資金轉移、賬面劃撥或者匯款這種支付方式并不能滿足日益發展的電子商務參與者的需求。在傳統交易過程中，付款、發貨只能通過單方義務的形式進行。導致在貨物質量保障、交易誠信方面，缺少一個可靠的第三方保障。因此而產生的交易欺詐更是層出不窮。第三方支付平臺正是在這樣的市場發展需求下應運而生的。①根據中國人民銀行2005年頒布的《電子支付指引（第一號）》中的規定：“電子支付是指單位、個人直接給出支付指示或授權他人利用電子終端給出支付的指示，進行貨幣的支付與資金的轉移的行為。電子支付可以依照支付指令發起的方式媒介劃分為不同的類型，包括電話支付、網上支付、銷售點終端交易、移動支付、自動柜員機交易和其他電子支付。”根據第三方支付的特點，客戶需要將資金或貨款存放在第三方支付平臺用以進行交易，在結算前的這段時間里，就會在平臺上形成數額巨大的沉淀資金。沉淀資金的性質、歸屬、孳息所有權和資金的利用在法律實踐中產生了諸多需要詳加探討的問題。

二、沉淀資金及孳息的所有權歸屬

我國第三方支付沉淀資金目前還存在許多爭議性問題。在客戶把資金轉入或存入第三方支付的專有賬戶之后，沉淀資金權屬問題需要首先厘清。這其中牽涉到了網絡交易的買賣雙方、第三方支付平臺與銀行的權利義務。

當前對于沉淀資金的歸屬從合同法的角度來看，主要有以下兩種觀點。《合同法》第378條規定：“保管人保管貨幣的，可以返還相同種類、數量的貨幣。保管其他可替代物的，按照約定返還相同種類、品質、數量的物品。”對于該條的解讀，有學者主張應作為消費保管合同來進行解釋。消費保管，又稱為不規則保管，是指保管物為可替代物的情況系，當事人約定將保管物的所有權轉移給保管人，保管期滿由保管人返還相同種類、品質、數量的物品（可以包括原物）。②在這種情況下，從貨幣轉移給保管人開始，貨幣的所有權也同時轉移。保管人對被保管人負有債務上的返還種類物的義務。另一種觀點認為，這種性質的保管應當作為一般保管的特殊形態，也就是作為混藏保管來理解。所謂混藏保管是指保管人為被保管人提供保管服務，期滿歸還相同數量、種類、品質的物品，但物的所有權并未發生轉移，保管人也對其無權處分。③因此，混藏保管合同的標的物并不隨交付而轉移所有權。前述央行在相關規定中否定了第三方支付機構對沉淀資金的所有權。由此筆者認為，在現有體系下，將第三方支付機構的保管視為混藏保管合同更為合理。因此，沉淀資金的所有權并未隨著交付而轉移，仍然屬于客戶所有。

但在實踐中，如果將孳息歸還客戶，對短期的資金孳息進行結算會使得交易成本過高，不利于資金流動和經濟發展。此外，孳息的返還會導致該業務和專屬于商業銀行的“吸收存款”方面業務在本質上無法區分，因此會嚴重突破第三方支付平臺與銀行之間的界限。

三、沉淀資金的安全隱患

上海暢購企業服務有限公司從2014年12月開始，大部分業務全面停止，售后電話無人接聽。知情人士透露消息稱，上海暢購之所以會成為全國首家倒閉的第三方支付企業，是由于其老板對外投資失利，由此引發公司資金鏈斷裂。這暴露出第三方支付中沉淀資金利用缺乏監管和規范，這其中所存在的監管漏洞值得監管部門思考。

首先，由于當前第三方支付企業牌照數量眾多，行業競爭激烈，許多中小第三方支付企業抗風險能力不足，在信用方面難以與銀行比肩。特別在現階段缺乏有力監管，難以保障資金安全，可能引發社會不穩定因素。其次，互聯網用戶的增多導致針對支付的犯罪日益增多，客戶信息安全難以保障。隨著技術創新以及應用場景的不斷豐富，條碼支付、掃碼支付、聲波支付、人臉識別等快捷方便的支付方式也應運而生，然而快速的技術發展帶來了使用的便捷外，也給不法分子帶來了可乘之機，客戶省去了輸入繁瑣的網上銀行的各種驗證信息，便捷的實現網上交易，但同時，也方便了犯罪分子進行洗錢、詐騙等違法犯罪活動。比如，全球知名的在線貨幣轉賬公司之一“自由儲備銀行”居然成為“黑社會定點洗錢銀行”。該銀行設立7年以來，已經在全世界為至少100萬用戶處理了5500萬筆非法轉賬交易，成為全球網上犯罪分子分配、儲藏和漂白非法所得的主要手段之一。

當然，現存的問題并不意味著沉淀資金只能追求賬戶資金安全，而必須放棄資金的流動性和可增值性。沉淀資金的增值和利用前景仍有巨大空間，通過政策引導和有效監管可以充分挖掘其價值，實現多方受益的理想目標。

四、沉淀資金的監管

1.監管思路梳理

金融創新往往意味著規避監管。立法時效的滯后使得監管時常陷入被動和無體系的困境。國外的一些學者建議在法律監管的設計上，應當從發揮金融市場功能的角度出發，充分考慮金融資源、風險管理、治理信息不對稱以及市場所處的發展階段四方面。結合上述意見，筆者認為，當前需要確立如下監管思路。首先，在體制設計上盡量做到寬嚴有度，謹防“管得太少”或“管得太多”。其次，在監管層次上應當做到自上而下主體明確，職責互補。第三，在充分考慮我國第三方支付行業的發展狀況之下，有效借鑒國外的成熟監管經驗。

2.現階段監管問題

首先，監管體系不完整，立法有待完善。央行所頒布的《非金融機構支付服務管理辦法》和《支付機構客戶備付金存管辦法》屬于部門規章，監管力度有所欠缺。而且眾多并未獲得第三方支付牌照也在進行此項業務的企業處于監管的空白區域。其次，監管主體之間權責不明，缺乏協作。第三，現有的規定過于“一刀切”，不利于金融市場繁榮。《支付機構客戶備付金存管辦法》已規定沉淀資金只能存入相應銀行的專用賬戶中，這使得沉淀資金失去了其利用的前景和增值空間。不符合當前經濟市場發展的需求。

3.監管體制完善

（1）明確監管的主要取向，避免態度曖昧，前后矛盾。在確立了對監管對象的大方向之后，再進行監管體制設計，能夠避免法規的制定前后矛盾，缺乏統一。筆者認為，從金融市場的角度來看。第三方支付沉淀資金的利用，在中國的發展，打破了銀行業的一枝獨秀，可以有效推動銀行進行業務創新和改革。2015年12月1日，中信銀行開始執行個人網銀境內轉賬全免費的惠民服務。在此之前，招商銀行也宣布個人客戶通過招行網商銀行、手機銀行APP辦理境內任何轉賬業務，均享受零費率。因此，合理的引導和良性競爭可以推動我國銀行業和金融市場健康發展。

（2）完善立法，建立監管主體的協作關系。不僅應當從法律位階的角度來豐富相關立法，而且由于互聯網金融創新的特性，對于第三方支付沉淀資金的規制，與民法、刑法也有著千絲萬縷的聯系。因此，加強法律部門之間的協調統一，在司法實踐層面至關重要。此外，還應當明確監管主體各自的監管權限和職能，以期在充分保障沉淀資金安全的前提下，各主體實現效率優化。銀行與第三方支付的支付清算功能連接，使得銀行能夠有效監管沉淀資金賬戶，監管資金走向；互聯網移動支付等技術方面，需要信息產業部門牽頭進行監管；銀監會、公安、稅收等部門也是當前第三方支付沉淀資金監管的部門，有必要吸收各部門的力量，加大對第三方支付行業的全方位監管。

（3）合理借鑒國外監管經驗。由于我國第三方支付產業發展處于新興階段，因此國外成熟的監管經驗具有借鑒的價值。“歐洲模式”和“美國模式”是當前世界上相對比較成熟的監管模式。然而由于把第三方支付機構視為“金融機構”，因此“歐洲模式”對我國的借鑒參考價值不大。美國將第三方支付機構劃入“非金融機構”，由專門的資產管理公司負責管理和進行針對第三方支付機構的日常監管，包括清算支付、業務創新和反洗錢方面的相關監管；對交易資金進行監測與記錄；年度支付總額與年度支付筆數超過一定數額的支付機構需要向特定機構進行信息披露等具體監管事項。此外，值得一提的是，美國的聯邦保險公司也參與對沉淀資金的監管，其提供保險金來輔助監管細節的具體落實貫徹。一旦第三方支付企業出現了無法兌付的狀況，由保險金來保障廣大消費者的利益，對第三方支付行業的安全起到了資金保障作用。因此，網絡交易安全和賬戶沉淀資金的利用問題得到了有效的解決。

注釋：

①談談電子支付和第三方支付平臺-和訊財經.http：//bank.hexun.com/2009-06-24/118958726.html.

②陳一鳴，丁小希.網絡洗錢令人憂.載人民日報，2013年5月30日第22版.

③安巧哲.借力央行支付系統加強第三方支付平臺監管的可行性分析.金融與經濟，2014年第10期.

參考文獻：

[1]周枏.羅馬法原論（下冊）[M].商務印書館，1994：837.

[2]史尚寬.債法各論[M].中國政法大學出版社，2000：536.

[3]肖岳.第三方支付誰主沉浮[J].法人，2016（1）.

作者簡介：劉曉霞，華東政法大學研教院，研究方向：國際金融法律實務