淺析沐若水電站外貿代理模式

【摘要】馬來西亞沐若水電站是三峽集團第一個走出去的海外EPC項目，該項目通過聯合外貿代理企業“編隊出海”，克服了對當地法律法規、政策環境、商務環境缺乏了解的困難，通過代理公司的活動，大大節省了時間和金錢，幫助承包項目順利進行。本文分析總結了該模式的法律依據和特點，以便在類似項目中得以運用和發揮。

【關鍵詞】水電站；外貿代理

1、外貿代理的法律依據

1.1 代理的概念

代理在授權范圍內進行對被代理人直接發生法律效力的法律行為。代理是一種三方關系，代理人、被代理人和第三人的關系，是代理人以被代理人的名義行使權力，進行民事法律行為，而結果由被代理人承擔的法律行為。《合同法》第九條規定：“當事人依法可以委托代理人訂立合同。”

1.2 外貿代理的三種情形

外貿代理是指由擅長外貿業務的公司充當國內客戶或供貨部門（被代理人）的代理人，收取一定的傭金或手續費的做法。外貿企業需要承擔相應的責任，而價格和其他合同條款的最終決定權屬于被代理人，進出口盈虧和履約責任最終由被代理人承擔。外貿代理是現代國際貿易中一種重要的貿易方式。

根據被代理人本身是否有外貿經營權，中國的外貿代理可分為三種情形：

第一種情形：國內享有外貿經營權的外貿企業之間的代理，以被代理人的名義對外簽訂進出口合同；

第二種情形：國內享有外貿經營權的外貿企業之間的代理，以代理人的名義對外簽訂進出口合同；

第三種情形：國內不享有外貿經營權的單位和個人與享有此項權利的外貿企業間的代理，以代理人的名義對外簽訂進出口合同。

1.3 外貿代理適用的法律依據

在外貿代理的三種情形中，第一種情形的法律依據為《民法通則》第63條：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。”外經貿部1991年頒布的《關于對外貿易代理制的暫行規定》（以下簡稱《暫行規定》），外貿代理指代理人以被代理人名義對外簽訂合同，合同權利義務直接由被代理人承擔，適用于雙方都有外貿經營權的企業；從以上規定中，我們可以概括出第一種外貿代理情形的兩個最主要的法律特征：

（1）代理行為是以被代理人的名義進行的；

（2）代理行為所產生的權利義務后果直接由被代理人承擔。

《暫行規定》中規定：間接代理指代理人以自己的名義對外簽訂合同，合同權利義務由代理人對外承擔，代理人與被代理人之間權利義務由委托代理合同確定，適用于雙方都有外貿經營權的企業，也適用于無外貿經營權的委托人與外貿企業之間的關系。即以上第二、第三種外貿代理的情形最主要的法律特征是：

（1）代理行為是以代理人自己的名義進行的；

（2）代理行為產生的權利義務不由被代理人直接承擔，而是由代理人對外商承擔合同義務，享有合同權利。

（3）代理人與被代理人之間權利義務由委托代理合同確定。

2、馬來西亞沐若水電站項目代理模式

在“走出去”戰略的引領下，越來越多的中國企業加入了涉外工程。馬來西亞沐若水電站就是在這個浪潮中應運而生的，他是三峽集團第一個海外EPC項目。此前，三峽集團尚無海外EPC建設管理經驗，對馬來西亞當地法律法規、政策環境、商務環境缺乏了解，受自身條件的限制，我們需要一家專業的代理公司幫助處理在外貿交易中的一些日常事務。中國機械設備工程股份有限公司（原中國機械設備工程股份有限公司，以下簡稱“中設集團”）成立于1978年，是中國第一家大型工貿公司，自1994年開始在馬來西亞當地經營多年，以各種方式在當地承攬和參與了多個工程項目，對當地的法律環境、市場環境、政策環境有著深入的了解。在這個代理中的三方分別為：長江三峽技術經濟發展有限公司（以下簡稱“三峽發展公司”）為被代理人；中設集團為代理人；國外與被代理人有業務往來的公司為第三人。通過代理公司的活動，大大節省了時間和金錢，幫助承包項目順利進行。

沐若水電站工程簽訂的合同完全履行了EPC交鑰匙合同（Conditions of Contract for EPC/Turnkey Project）的規定和程序，是包括了設計、設備采購、施工、安裝和調試，直至竣工移交的總承包模式。

沐若水電站工程的建設全部是以中國規范為標準的，也就是說沐若項目在水電站施工建設中全部采用中國標準，同時也肩負著民族工業產品輸出的重要職責，所有的機電產品、金屬結構產品均在中國生產，并出口到馬來西亞。

沐若水電站項目代理屬外貿代理的第一種情形，即被代理人作為經營者本身具有對外貿易經營權。代理人的代理行為是以三峽發展公司名義進行的，代理人通過外貿代理行為賺取合理的傭金，而三峽發展公司作為該項目的EPC承包商，承擔外貿代理行為所產生的權利義務以及后果。

沐若水電站的代理模式并不是簡單的外貿代理，而是被代理人通過與代理人組成聯合體，以“編隊出海”的方式總承包了沐若水電站工程。其中被代理人為牽頭方，負責主持本項目EPC合同的全面履行；協調各合作方工作，全面負責監督、檢查和控制工程進度、質量、成本、安全和環境保護等；代理人主要負責工程永久機電設備的采購代理、檢驗、運輸、協調工程所在國當地事務以及外貿相關事務。下圖反映了代理人和被代理人在該項目中的關系。

3、馬來西亞沐若水電站項目代理模式與一般出口代理模式的對比

3.1 相同點

3.1.1 涵蓋對外貿易各個流程

與一般外貿出口代理模式項目一樣，被代理人三峽發展公司在國內采購的設備出口基本流程涵蓋了外貿出口的各個環節的經營活動，從機電設備的招標采購、合同訂立、包裝儲運規定到運輸出口，具體為：詢盤、報價、簽訂合同、工廠催貨、付款、商檢、報關、裝船、提單、交單、清關、提貨、結匯、當地報驗報批（圖紙報驗、安全報批、防火報批、使用報批）等。

3.1.2 代理都是有償的

外貿代理能夠存在是因為被代理人需要一個代替自己進行外貿交易的代理人。代理人提供代理服務就要收取一些報酬。

3.2 不同點

中設集團在沐若水電站EPC項目聯合體中的角色為永久機電設備出口代理，他既是外貿代理，同時作為聯合體的一份子，他又是承包商的一份子。相對于一般出口代理模式，其代理的身份、參與程度以及對被代理人的影響都是不同的。三峽發展公司與中設集團不僅簽訂了代理協議，還簽訂了內部的聯合體協議、運輸服務協議等，雙方通過不同的協議對各自的工作分工和責任進行了明確的界定，保障了各合作方的權益。

3.2.1 解決問題更加主動

在沐若水電站項目的模式中，代理公司的主觀能動性更強，幫助牽頭方處理解決問題更加積極。例如，沐若水電站項目的建設以中國規范為標準，形成了中國標準和馬來西亞強制性法規、工作習慣相融合的管理特點。馬來西亞政府部門規定起重設備、壓力容器使用前必須通過馬來西亞Department of Occupational Safety and Health（簡稱DOSH）的認可，并通過馬來西亞政府部門的審批方可投入使用。由于在中國設計、制造的設備與馬來西亞政府遵照的標準不同，如果直接申請審批則不能通過DOSH的認證。代理人利用其在當地多年的商務經驗，向被代理人推薦了當地知名的第三方咨詢機構幫助完成兩個標準轉換的計算和驗證，最終通過了審批。

3.2.2 減少了被代理人的協調工作量

三峽發展公司作為牽頭方對整個聯營體有著很好的管控能力，聯營體各方通過《實施協議》來執行合同，承諾合作方之間不扯皮、不內耗、不索賠，以誠相待，溝通解決出現的問題，為工程建設創造了良好的氛圍。基于這樣的管理模式，被代理人三峽發展公司與代理人之間同心協力，大大減少了協調工作量，提高了工作效率。

4、結論

作者通過對馬來西亞沐若水電站外貿代理模式的分析，旨在總結在“編隊出海”模式下總承包企業聯合外貿代理企業開展外貿工作的合規性、重要性和產生的積極影響，以便在類似項目中得以運用和發揮。

參考文獻：

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