論不正當有獎銷售的立法完善

【摘要】：在日益激烈的市場競爭中，有獎銷售形式也層出不窮。有獎銷售作為一種成本低、見效快的重要促銷方式，被越來越多的經(jīng)營者采用，有獎銷售雖然在形式上是給予購買者優(yōu)惠的贈與行為，但實質(zhì)上卻是以盈利為目的的市場競爭行為，隨著有獎銷售的愈演愈烈，其帶來的消極影響也越來越明顯，衍生出的不正當有獎銷售行為嚴重違反了誠實信用原則，違背了固有的商業(yè)慣例，侵害了消費者的合法權益，破壞了公平競爭的市場環(huán)境。但我國目前對不正當有獎銷售行為的法律規(guī)制還極不完善，有進一步研究之必要。本文將剖析我國不正當有獎銷售的法律規(guī)制及其不足之處，并對不正當有獎銷售的立法完善提出建議。

【關鍵詞】：有獎銷售;不正當有獎銷售;規(guī)制;完善

一、我國規(guī)制不正當有獎銷售行為存在的問題

不正當有獎銷售行為作為一種違法行為，雖然有上述法律對其進行規(guī)制，但是隨著社會的快速發(fā)展，我國法律對不正當有獎銷售行為也呈現(xiàn)出局限性，產(chǎn)生了一些問題。

（一）有獎銷售的定義不妥當

《關禁止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規(guī)定》（之后內(nèi)容簡稱《規(guī)定》）第2條第1款雖然對有獎銷售行為做出了定義，本規(guī)定所稱有獎銷售，是指經(jīng)營者銷售商品或者提供服務，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益的行為。包括：獎勵所有購買者的附贈式有獎銷售和獎勵部分購買者的抽獎式有獎銷售。但隨著新出現(xiàn)的行為，我國《反不正當競爭法》卻沒有將經(jīng)營者把獎品提供給影響交易的關聯(lián)人，從而提高競爭地位的行為列入有獎銷售。然而，實際上這種行為已經(jīng)嚴重影響了經(jīng)營者之間的公平競爭。

（二）不正當有獎銷售的分類不全面

雖然在《反不正當競爭法》、《規(guī)定》等法律法規(guī)中對不正當有獎銷售行為進行了分類，但范圍過于狹窄，對于新出現(xiàn)的不正當有獎銷售行為不能覆蓋到位，很難對其進行有效規(guī)制。例如，經(jīng)營者為了開拓市場和增加知名度向非交易相對人提供了獎品或是獎金，諸如類似的懸賞行為，法律并沒有規(guī)制條文。如任由經(jīng)營者進行此類活動，勢必會增加經(jīng)營者的經(jīng)營成本，最終定會損及消費者的利益。

（三）對附贈式有獎銷售規(guī)定不完善

其一，我國法律對附贈式有獎銷售主要適用的是《規(guī)定》的第5條、第6條和第7條，但未明確定義附贈式有獎銷售。

其二，附贈式有獎銷售中的贈品在法律中界定不明確。在生活中，因有獎銷售中的贈品發(fā)生質(zhì)量問題得不到解決而向消費者權益保護協(xié)會投訴的案件逐年遞增，而此類投訴案的成功解決率在整個投訴案中的比例反而連年下降，贈品法律性質(zhì)的模糊性，是導致此問題的重要原因。

其三，附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂的界限不清。附贈式有獎銷售是指銷售方向購買方提供贈送獎品或獎金，或者贈送有價憑證的的銷售行為;對于商業(yè)賄賂，我國《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第8條規(guī)定：經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂或者銷售購買商品，但按照商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品的除外。這樣附贈式有獎銷售是屬于商業(yè)賄賂還是屬于“按照商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品”界定不明確。

其四，附贈式有獎銷售與強行搭售的區(qū)分不明。在附贈式有獎銷售中如果銷售者虛報了主產(chǎn)品的價格，使主產(chǎn)品價格高于其他同類產(chǎn)品的價格同時附贈一定的商品，實際上已經(jīng)將附贈品的價格計入了主產(chǎn)品價格中，違背了消費者意愿構成了強行搭售。而相關法律對有獎銷售與強行搭售的區(qū)分未作明文規(guī)定。

（四）對于抽獎式有獎銷售的規(guī)定不完善

《反不正當競爭法》規(guī)定有獎銷售5000元的最高限額與當時的經(jīng)濟發(fā)展水平和工資水平相適應，但隨著經(jīng)濟的發(fā)展，人們的收入也逐漸提高，有獎銷售5000元的最高限額已遠遠不能滿足商業(yè)促銷的實際需要。對于最高限額為5000元的有獎銷售才是合法的這一規(guī)定應該進行調(diào)整。

（五）對法律責任的規(guī)定不夠完善

法律責任的規(guī)定不夠完善主要表現(xiàn)在以下方面：

其一，我國《反不正當競爭法》第26條規(guī)定了違法經(jīng)營者的法律責任：經(jīng)營者違反法律關于有獎銷售的規(guī)定，進行不當有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應當責令其停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款。在實踐中，很多經(jīng)營者通過不正當有獎銷售取得的利益遠遠大于10萬元，難以對獲利巨大的經(jīng)營者起到警戒作用。

其二，《規(guī)定》第7條規(guī)定，對不正當有獎銷售行為可以根據(jù)《反不正當競爭法》第26條的規(guī)定處罰，對給消費者造成損失的，可以根據(jù)《反不正當競爭法》第20條請求賠償。但在實踐中，凡是利用有獎銷售的手段銷售質(zhì)次價高的商品的，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》進行賠償，經(jīng)營者提供產(chǎn)品和服務有欺詐行為的，按照《消費者權益保護法》進行賠償。可見，追究不正當有獎銷售行為的法律依據(jù)很不統(tǒng)一，很容易給經(jīng)營者、消費者和執(zhí)法者造成困擾，不利于適用。

三、對不正當有獎銷售行為法律規(guī)制完善的建議

（一）對有獎銷售重新定義

現(xiàn)行《反不正當競爭法》并沒有對有獎銷售行為的概念作出明確規(guī)定，導致現(xiàn)實經(jīng)濟生活的一些行為無法得到規(guī)制。所以立法者應對有獎銷售行為的概念作出權威性的解釋。另外，可參考國外立法，將附贈式有獎銷售定義為“附帶性地向所有購買者提供中獎機會和中獎多少的可預見的有獎銷售行為”，使其更為精確和廣泛。

（二）明確相關法律規(guī)定

其一，加強規(guī)范附贈式有獎銷售。立法者應增加對附贈式有獎銷售規(guī)制的條文，具體可從以下幾個方面進行：①應明確附贈式有獎銷售中贈品的性質(zhì)，規(guī)定經(jīng)營者對贈品承擔與銷售行為中的商品同樣的瑕疵擔保及其損害賠償責任。②對于附贈式銷售，贈品的價值必須限制在一定的數(shù)額范圍內(nèi)。③在明確規(guī)定贈品的性質(zhì)和價值范圍的前提下，附贈式有獎銷售應屬于合法的“按照商業(yè)慣例贈送的小額廣告禮品”，從而區(qū)分附贈式有獎銷售與商業(yè)賄賂。

其二，完善抽獎式有獎銷售的相關規(guī)定。隨著經(jīng)濟水平迅速提升，我國各地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展水平不同，5000元的標準已明顯不合理。對抽獎式有獎銷售的最高限額應與社會的經(jīng)濟發(fā)展水平、社會成員的人均純收入等多種因素相適應，不同地域不同行業(yè)也應區(qū)別對待。

（三）健全相關法律責任條款。

其一，加強民事責任，引入過錯推定原則。在有獎銷售活動中經(jīng)營者占優(yōu)勢地位，因此應規(guī)定為如果經(jīng)營者不能證明自己在有獎銷售過程中不存在過錯，就應該承擔民事責任。

其二，明確行政責任。在行政處罰上應區(qū)分兩種情況，對于僅僅規(guī)則有漏洞但沒有欺詐故意的有獎銷售活動應采用責令改正的方式對經(jīng)營者進行規(guī)范;對有欺詐的有獎銷售則采用嚴厲懲處的方式進行禁止。

其三，確定刑事責任。我國法律沒有對不正當有獎銷售的刑事責任作出明確的規(guī)定，因此因不正當有獎銷售而售出的商品或獎勵的贈品引發(fā)人身傷亡的，若行為人主觀上出于故意，應追究其刑事責任。

結語

對于有獎銷售行為，雖然有促進經(jīng)濟發(fā)展的作用，但也產(chǎn)生因不正當有獎銷售帶來的消極影響。在完善對不正當有獎銷售行為的法律規(guī)制過程中，應該從中國國情出發(fā)，同時借鑒他國的經(jīng)驗，加強對有獎銷售的管制，在促進市場發(fā)展的基礎上提倡有獎銷售，并堅持遏制不正當?shù)挠歇勪N售，從根本上維護消費者與正當經(jīng)營者的合法利益。

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