商標制度與傳統手工技藝的保護
——以安徽涇縣宣紙制作技藝為例

尚 倩

安徽廣播電視大學合肥分校，安徽合肥，230001

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商標制度與傳統手工技藝的保護
——以安徽涇縣宣紙制作技藝為例

尚 倩

安徽廣播電視大學合肥分校，安徽合肥，230001

商標制度是我國傳統手工技藝保護體系的重要組成部分，具有保護方式直接、可以保護群體利益和保護期限可以無限次續展等方面的優勢。商標制度對傳統手工技藝的保護分為防御性保護和積極性保護兩種，可以在利用防御性保護措施的基礎上，充分發揮馳名商標、證明商標、集體商標、地理標志等積極性保護措施的作用，對傳統手工技藝進行保護。針對商標制度存在的無法防止商標持有人和商譽創造者分離狀況的發生、無法實現對商品內容的保護以及地理標志保護制度存在的缺陷，應當設立法定異議程序 、擴大商標保護范圍、制定專門的地理標志保護法，同時，協調好商標法律制度與地理標志保護制度之間的關系。

傳統手工技藝；宣紙制作技藝；商標制度；積極性保護

傳統手工技藝也稱傳統手工藝，是指世代相傳的具有鮮明的民族風格和地區特色的傳統工藝美術手工技藝，傳統生產、制作技藝[1]。近年來，傳統手工技藝作為非物質文化遺產的一個重要門類，其保護問題已成為學術界關注的焦點問題。我國《非物質文化遺產法》于2011年6月起施行，但作為一部行政法律，該法強調的僅僅是行政手段的保護，存在較為明顯的不足。而對傳統手工技藝法律保護不力不僅會損害該技藝來源群體的切身利益，也會對技藝的傳承與發展造成無法逆轉的不良影響。商標制度是我國傳統手工技藝保護體系的重要組成部分，在傳統手工技藝保護方面，具有其他知識產權法律制度所不具備的優勢。本文以涇縣宣紙制作技藝為例，分析商標制度對傳統手工技藝的保護現狀，以期對傳統手工技藝保護模式的確立和我國商標法律制度的完善有所裨益。

1 涇縣宣紙制作技藝的發展與保護狀況

宣紙是我國手工紙的杰出代表，居文房四寶之首，距今已有1500余年發展歷史。宣紙產地在安徽涇縣西南方的小嶺一帶，這里特殊的氣候和地質條件為宣紙的生產提供了優質的天然原料。涇縣宣紙的主要生產原料為青檀皮，并以一定的比例配入沙田稻草漿，經由140多道工序制成，具有光潔如玉、綿韌而堅、不蛀不腐等特點。自唐至今，宣紙一直是書法、繪畫及典籍印刷的最佳載體，對傳承中華民族文化起到了重要作用。涇縣宣紙的生產至清臻于鼎盛，并在國內外屢獲大獎[2]。因其制作工藝復雜，對原料、水質、器具和工藝要求都相當嚴苛，至今不能為機器生產所替代。

1.1 發展與保護

2006年，宣紙制作技藝入選國家首批非物質文化遺產名錄。同年，以“安徽省涇縣宣紙廠”為基礎組建的中國宣紙集團在經營上不斷創新，創建了中國宣紙研究所。不僅研發適應市場需求的新產品，還恢復生產出一批唐宋以來的名貴宣紙珍品[3]。

2011年，中國宣紙集團入選國家非遺生產性保護示范基地。

2015年，坐落于涇縣的中國宣紙博物館正式建成對外開放，這是全國首個系統性綜合宣紙博物館，也是中國宣紙文化園暨宣紙傳習基地核心項目之一，該館的建成，對保護和傳習宣紙傳統制作技藝，弘揚宣紙文化意義重大。

如今，涇縣宣紙書畫紙生產加工企業已經有380多家，10000多人從事制紙行業，年產值則達到4億多元人民幣。不少宣紙生產企業所生產的宣紙享有較好的社會聲譽，如 “汪六吉”牌宣紙、“曹氏”牌宣紙、“汪同和”牌宣紙等商標被評為安徽省著名商標，而品牌商譽更高的“紅星牌”和“千年古宣”宣紙商標則被認定為中國馳名商標。

1.2 存在的問題

首先，宣紙制作技藝后繼乏人。宣紙技藝的傳承往往靠我國最為傳統的方式“口傳心授”，其學習時間長，勞動強度大。而且，隨著經濟的發展，就業的選擇面越來越廣，學徒若非真心熱愛宣紙制作，一般很難將技藝的學習堅持到底，造成宣紙制作技藝后繼乏人。

其次，宣紙市場管理混亂。宣紙市場的火熱吸引了大批不法商販和企業。一些廠家為了追逐利潤，在原材料不同、生產成本較低的“書畫紙”*書畫紙：書畫紙與宣紙的制作工藝相差不大，區別在于用料和制作工期。宣紙用青檀皮與沙田稻草，書畫紙的原料是毛竹、龍須草等；宣紙的制作工期為一年，而書畫紙只需幾天。上粘貼宣紙地理標志、非物質文化遺產標志冒充宣紙出售，對市場造成沖擊；一些企業仿冒宣紙知名企業的名稱、標識和包裝，并進行虛假宣傳；一些宣紙廠家為了競爭中求生存，或降低原材料成本，或以次充好，影響了涇縣宣紙的口碑。

2 商標制度對我國傳統手工技藝的保護

2.1 商標制度保護傳統手工技藝的優勢

“在現有的知識產權制度中，對傳統手工技藝保護最直接、最有效、最沒有爭議的應該是商標權制度。”[4]美國和澳大利亞就充分利用商標制度的合理構建來保護傳統手工技藝，而我國商標法相關制度和規定在傳統手工技藝保護方面也體現出了明顯優勢。

2.1.1 保護方式直接

商標是用以區分不同生產者的生產和服務的可視性標志。不同商品或服務的經濟、文化、科技價值可以通過商標加以區分，同時，貼有相同商標的商品或服務也應當具有相同的品質或水準。因此，相對于著作權相關制度的間接性保護，商標法相關規定對傳統手工技藝的保護則更為直接。例如，一般情況下，在眾多的宣紙中，標有“紅星牌”商標和“千年古宣”商標的宣紙會比其他宣紙更容易被消費者所認可，這就體現了在我國商業化進程中商標制度對傳統手工技藝商業信譽的直接保護。

2.1.2 保護技藝傳承群體的利益

傳統手工技藝的創造和傳承很難由個體完成，往往是由某個民族或群體共同完成的，因此，其權利主體也必然是群體。對于這種群體性的權利主體，著作權法和專利法存在保護上的障礙。對于商標法而言，對我國傳統手工技藝的群體性權利主體進行有效保護可以利用我國商標制度中的集體商標和證明商標來完成。商標法這一優勢，也可以運用到對宣紙制作技藝的保護中。

2.1.3 保護期限的優勢

在保護期限方面，盡管商標法的規定為10年，但同時還規定了保護期限的續展制度，且續展未規定次數限制，這就意味著商標權可以被長期保護。商標法這一規定也恰恰契合了我國傳統手工技藝的永久性保護要求。因為傳統手工技藝不僅歷史悠久，經歷了漫長的發展和技藝的完善過程，并且必將繼續發展傳承下去。這就對我國商標制度提出了保護傳統手工技藝商標權的基本期限要求。涇縣宣紙作為“國寶”，對其傳統制作技藝的保護不僅僅是一種技藝傳承的需要，更承載著一國文化的發展與傳承的歷史任務。因此，商標法律制度中關于保護期限允許不限次數續展的規定可以很好地滿足這種現實需要。而反觀著作權法和專利法的規定，都不能滿足傳統手工技藝永久性保護的要求。

2.2 商標制度對傳統手工技藝保護的方式

我國商標制度對于傳統手工技藝的保護方式可以分為兩種，一種為防御性保護，指使用商標法中相關禁止性條款來排除與傳統手工技藝無關主體對其進行的不當利用。另一種是積極性保護，指對傳統手工技藝進行商標注冊，利用商標制度排除權利人以外主體對傳統手工技藝商譽的不當利用。筆者認為，從保護傳統手工技藝的力度和效果來看，防御性保護層次較低，且效果不佳，而與之對應的積極性保護更有力度、更具代表性。商標制度中的積極性保護主要包括以下幾種。

2.2.1 地理標志

地理標志是知識產權中的一項重要內容，TRIPS協定將地理標志權歸入知識產權范疇，我國《商標法》相關條款也對其基本概念和使用等內容作了規定。涇縣宣紙就很好地利用了該保護制度。研究表明，宣紙的品質一方面取決于制作工藝過程，另一方面與當地的自然環境密不可分，如涇縣所特有的原材料、呈弱堿性的造紙用水、適宜的濕度和溫度等。缺乏這其中的任何一個條件，都很難生產出高質量的涇縣宣紙。為此，早在2002年安徽涇縣就毫無爭議地被確定為我國宣紙的原產地域。2005年，我國《地理標志產品保護規定》施行，從對產品保護的具體條款內容來看，原產地域與地理標志基本上可以認為是同一個概念。

根據該規定，地理標志產品由當地質檢機構負責進行保護和監督。被國家相關部門確認為地理標志保護產品之后，僅有在該縣區域內出產的宣紙才被允許使用“宣紙”名稱，而該地域以外產出的紙張即便其工藝完全相同，也不允許以“宣紙”一詞作為產品名稱。當然，為了從眾多原產地廠家中脫穎而出，占得優勢，僅憑地理標志產品保護還不夠，涇縣當地的宣紙生產企業還需要向國家質監局申請專有標記，以此證明自己產品的品質和質量。截至2015年5月，涇縣已有16家宣紙生產企業被批準使用宣紙地理標志保護產品專用標志。因而，地理標志相關制度對于推動我國傳統手工技藝的傳承和良性發展作用顯著。

2.2.2 馳名商標

相較于普通商標，馳名商標具有明顯的保護優勢。被批準為馳名商標的產品或服務往往享有較高的信譽和知名度，社會影響力大，市場競爭力強，隱含的商業價值巨大。這些特點使之經常成為被侵犯的對象。《保護工業產權巴黎公約》《Paris Convention for the Protection of Industrial Property》和TRIPS協定中都賦予馳名商標很多排他性權利，以避免侵犯的發生。例如，將馳名商標保護范圍擴大到不相同或者不相類似商品，這些商品的有關商標申請注冊或者使用都被禁止。因此，馳名商標制度也是保護傳統手工技藝行之有力的措施。同時，由于傳統手工技藝均為某一區域的歷史積累和創造，是特定群體長期智慧的結晶，往往商譽好、知名度高，也更適合采用馳名商標制度來保護。

以涇縣宣紙中的“紅星牌”商標屢屢被其他企業侵權為例。該商標于1999年被認定為馳名商標，因隱含著巨大的商業價值，一時間市場上仿冒者甚眾。據調查，品牌中帶有“星”字的宣紙在市場上多達60多家，而產品標識與“紅星牌”類似的也有近20家[5]。2012年，宣城市烏溪宣紙有限公司負責人馬某向國家商標局申請注冊“烏溪紅星”商標，該申請通過了初審并進行了公告。“紅星牌”商標權利人——中國宣紙集團公司因此向國家商標局提出異議。國家商標局經過審核，認為“烏溪紅星”商標與中國宣紙集團公司在先注冊的“紅星牌”圖文商標及“紅星牌”商標構成部分類似商品上的近似商標，裁定對“烏溪紅星”商標在“宣紙(用于中國繪畫和書法)”商品上的注冊申請不予核準[6]。由此可見，馳名商標不僅可以給傳統手工技藝帶來商業價值，也可以為其提供強有力的保護。

2.2.3 證明商標或集體商標

證明商標和集體商標是經常被放在一起提及的兩個概念，雖然都是我國商標法中規定的商品或服務的積極性保護方式，但二者還是有明顯區別。

首先，雖然作為申請人的協會或組織均為依法成立，但他還要具有對相關商品和服務進行監督和檢測的能力；其次，經營人只要滿足了相關條件，就可以使用證明商標；而想要使用集體商標，則必須加入指定組織之中。換言之，對于某種商品或服務而言，使用集體商標只是體現出其與組織的關系，不能表明其自身質量或品質如何；而使用證明商標，則表明其必然符合特定的品質標準和要求。

“從世界各國的實踐經驗看，以非物質文化遺產及其相關要素注冊的商標主要是集體商標和證明商標。”[7]傳統手工技藝的保護發展到一定階段，應考慮采取集體商標或證明商標的方式，成立相應的行業協會或商會。涇縣以宣紙著稱，宣紙產業經過長期的發展和保護，已經成為該縣的支柱產業，“涇縣中國宣紙協會”也已經成立10余年。為規范市場秩序，發揮品牌和地域優勢，應考慮在利用地理標志和馳名商標保護的基礎上，由宣紙協會申請集體商標或證明商標，以其強有力的救濟體系來抑制宣紙市場中存在的違規行為，從而維護產品品質，保護宣紙品牌商譽，進而保護宣紙制作技藝傳承人的利益。

3 商標制度對我國傳統手工技藝保護存在的局限及其相應對策

盡管商標制度在我國傳統手工技藝保護方面具備一些其他知識產權法律制度不可比擬的優勢，但也存在自身的局限性。

3.1 商標法無法防止商標持有人和商譽創造者分離狀況的發生

實踐中，由于法律沒有作出商標申請方面的限制性規定，常常發生傳統手工技藝的商標持有人與傳統手工技藝權利主體不統一的情況。以“紅星牌”宣紙為例，自1950年代至1984年，“紅星牌”宣紙雖未申請商標注冊，但該商標一直由涇縣宣紙廠長期使用。1984年，安徽省工藝進出口公司對該商標進行了注冊。1985年，為繼續使用該商標，涇縣宣紙廠不得不在行政部門的協調下與安徽省進出口公司簽訂了相關使用權限的協議書，進出口公司將該商標國內所有權轉讓給涇縣宣紙廠，而繼續擁有國外該商標的所有權。直到1997年，涇縣宣紙廠才在安徽省政府的協調下以有償轉讓的方式取得該商標的國外專用權[8]。我國商標法雖經三次修改，至今沒能對此問題給予根本性解決。

筆者認為，商標權應當屬于傳統手工技藝的權利主體，相關的組織或機構只能是商標的管理者。在今后的立法中，可以借鑒國外經驗，完善商標防御性措施，設定一種法定異議程序，當傳統手工技藝權利主體以外的人提起與該技藝相關的商標注冊時，啟動該法定異議程序，以限制他人注冊與該傳統手工技藝相關的文字、圖案、語言、符號等。同時借鑒新西蘭等國家的做法，建立知情同意制度，要求申請人明確組成商標的內容是否取得了傳統手工技藝權利主體的同意。

3.2 商標法無法實現對商品內容的保護

商標法對注冊商標的保護一般僅限于該傳統手工技藝的商譽和該注冊商標的標記性要素，而對傳統手工技藝涉及到的知識和技術則保護乏力，不能有效阻止他人對這些內容的利用，如進行復制甚至仿冒等。以宣紙的生產工藝為例，過去，宣紙生產廠家對宣紙的生產過程和原料使用保密意識不強，給國內有不良企圖的企業提供了盜取制作工藝的可乘之機，甚至還發生過日本人借旅游參觀之際盜探宣紙制作工藝的事件，若他們利用盜取的工藝生產出的宣紙產品，而不以該注冊商標商品的名義銷售，則商標法律制度對這種復制行為無計可施。

針對商標制度的這一保護局限，建議在今后的立法中擴大商標權的保護范圍，將商標法對注冊商標的保護拓展到傳統手工技藝所包含的知識、技術和流程層面。至于其中涉及到的商業秘密問題，或繼續交給反不正當競爭法和刑法進行規制，或在相關知識產權制度中增加該內容，以細化對傳統手工技藝知識產權相關內容的保護。

3.3 地理標志保護制度存在一定缺陷

首先，我國地理標志制度除了有商標法、商標法實施細則、地理標志產品保護規定進行規制外，消費者權益保護法和反不正當競爭法等法律也有涉及。這種多元化的法律體系，造成規定不一，影響立法權威[9]。其次，地理標志現有制度的規定較為粗疏，對產品保護明顯不力。如對假冒地理標志產品的行為缺乏有效執法措施，打擊乏力。即便企業已經經過法定程序申請注冊為某地理標志產品的專有使用人，市場上仍然假貨頻頻出現，這一現象多年來一直存在，而問題卻也一直未能從根本上得到解決。

建議在借鑒他國先進做法和考慮我國實際國情的基礎上，制定一部專門的地理標志保護法，做到立法體系上的統一和立法內容上的詳盡與完備；同時，協調好我國現行《商標法》與地理標志相關專門立法之間的關系，真正實現地理標志制度對傳統手工技藝利益最大化的保護。

基于傳統手工技藝在維系我國文化命脈和民族特質方面的特殊性，目前的知識產權保護體系尚不足以實現對其充分保護。在現有條件下，逐步完善細化著作權、商標權和專利權保護相關法規不失為切實有效的途徑。從長遠看，筆者建議國家應當制定專門的傳統手工技藝保護法規，內容涵蓋商標保護、專利保護、著作權保護、商業秘密保護等內容，以實現對傳統手工技藝量體裁衣的保護，使包括涇縣宣紙制作技藝在內的我國傳統手工技藝文化瑰寶能夠良性發展并長久傳承。

[1]趙方．我國非物質文化遺產的法律保護研究[M]．北京: 中國社會科學出版社，2009：120

[2]安徽省非物質文化遺產保護中心．安徽省非物質文化遺產保護手冊[M]．合肥: 安徽教育出版社，2013：31-34

[3]樊嘉祿．中國傳統工藝全集[M]．鄭州:大象出版社，2014：130

[4]楊建斌．商標權制度與非物質傳統資源的保護[J].北方法學，2010(4)：41-48

[5]周瑞平，繆翔．“烏溪紅星”畫出花好月圓[N].人民法院報，2014-01-13(06)

[6]李光明，楊學軍．“紅星”宣紙商標侵權糾紛案調解結案[N].法制日報，2013-11-23(08)

[7]王鶴云，高邵安．中國非物質文化遺產保護法律機制研究[M]．北京:知識產權出版社，2009：338-339

[8]胡宸．紅星牌宣紙商標“兩地分居”帶來的啟示[N].中國工商報，2015-03-17(07)

[9]孟祥娟，李曉波．地理標志保護制度存在的問題及其解決[J].知識產權，2014(7)：61-67

(責任編輯：劉小陽)

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《宿州學院學報》編輯部

10.3969/j.issn.1673-2006.2016.06.009

2016-03-08

安徽省高校人文社科研究重點項目“安徽省傳統手工技藝知識產權保護問題研究”(SK2016A0189)。

尚倩(1975-)，女，安徽碭山人，碩士，講師，主要研究方向：民商法。

D923.43

A

1673-2006(2016)06-0032-04