證據的保全公證

文/郭雪萍

證據的保全公證

文/郭雪萍

導 讀

作為一種新型的公正事項，證據保全公正發揮了保存證據、固定事實，提供有力證據的作用，方便了司法訴訟，越來越受到人們的重視。對于這種公正，需要認識可以進行保全的情況，以及對公正的審查，以有利于民商業活動的順利進行及裁判。

證據保全公證是隨著我國經濟的高速發展而派生出的一種新型的公證事項。近年來，我國知識產權法律逐步健全，企業和個人對知識產權保護意識的增強，人們辦理證據保全公證的需求增多，證據保全公證保存證據、證明事實、固定現象，提供有效的法律依據的作用逐漸突顯出來。僅以深圳市為例（來自央廣網2016年4月24日《深圳市實現知識產權各項指標領先全國》一文）：2015年深圳市PCT國際專利申請達13308件，同比增長14.34%，占全國申請總量46.86%，連續12年居全國大中城市首位，同時實現知識產權各項指標均領先全國，2015年全國企業發明專利授權量排名前十榜單中，有一半的企業來自深圳。由此可見，企業和個人對知識產權的保護意識增強，申請辦理證據保全公證的需求也會越來越大。

什么是公證？

根據《中華人民共和國公證法》第二條的規定：公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。

公證機構是依法設立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。

公證員是符合公證法規定的條件，在公證機構從事公證業務的執業人員。

什么是證據保全公證？

根據2004年8月18日中國公證員協會第四屆理事會第三次會議通過、2008年11月25日中國公證協會第五屆常務理事會第七次會議修訂通過的《辦理保全證據公證的指導意見》第二條的規定：證據保全公證是指公證機構根據自然人、法人或其他組織的申請，依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為過程加以提取、收存固定、描述或者對申請人的取證行為的真實性予以證明的活動。

證據保全公證的分類

根據2004年8月18日中國公證員協會第四屆理事會第三次會議通過、2008年11月25日中國公證協會第五屆常務理事會第七次會議修訂通過的《辦理保全證據公證的指導意見》第二條的規定，保全證據的種類：1.對書證的保全；2.對物證保全；3.對視聽資料的保全；4.對證人證言、當事人陳述的保全；5.對行為過程和事實的保全。

現實生活中我們經常辦理的證據保全公證有：網頁證據保全公證、購物的證據保全公證、郵箱的證據保全公證、郵寄送達的證據保全公證、錄像和拍照的證據保全公證、錄音的證據保全公證、開銀行保管箱的證據保全公證、證人證言的證據保全公證等。

證據保全公證的審查

根據《中華人民共和國公證法》第三十六條的規定：經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻該項公證的除外。

因此，法律賦予公證最高的證明效力，為了充分體現和發揮公證的證明效力，辦理證據保全公證時審查顯得尤為重要。對證據保全公證當事人的審查應注意：

1.與申請的公證事項有無利害關系審查

根據《中華人民共和國公證法》第三十一條的規定：“有下列情形之一的，公證機構不予辦理公證：……當事人與申請公證的事項沒有利害關系的”。因此，我們辦理證據保全公證時必須審查當事人與所申辦的公證是否具有利害關系，嚴格按照法律規定的執行辦理，出具具有法律效力的證據保全公證書，方能起到證據作用，成為訴訟的有力證據。

2.當事人的主體資格審查

根據《中華人民共和國公證法》第三十一條的規定：“有下列情形之一的，公證機構不予辦理公證：……無行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監護人代理申請公證的 ”。因此，我們辦理證據保全公證時如申請人是自然人的，必須審查當事人是否具有民事行為能力，無行為能力人或者限制民事行為能力人有沒有監護人或代理人的；如申請人是法人的，必須審查申請人有無法人資格，即公司有無營業執照、社團法人有無營業執照、事業單位有無成立批文等；有無法定代表人證明書；授權的有無法定代表人授權委托書；法人身份證和代理人身份證；公司公章等。

3.證據保全的內容是否合法的審查

根據《中華人民共和國公證法》第三十一條的規定：“有下列情形之一的，公證機構不予辦理公證：……當事人虛構、隱瞞事實，或者提供虛假證明材料的；申請公證的事項不真實、不合法的；申請公證的事項違背社會公德的”。因此，不是任何事宜均可以辦理證據保全公證，只有不違反國家法律、法規、政策、條例和社會公德的行為、事實才能辦理證據保全公證。例如：涉及不贍養老人的、涉及販賣兒童的、涉及傳銷、涉及黃賭毒的違法行為是不可以辦理證據保全公證的。

4.證據保全是否具有法律意義的審查

辦理證據保全公證，一般都是用于訴訟，在侵權事實發生后，受害人沒有及時發現，等到發現時已經過了訴訟時效。這時，就沒有必要辦理證據保全公證，即便辦理了也沒有任何法律意義。

5.證據保全公證管轄的審查

申請辦理證據保全公證還要注意公證機構的管轄問題，根據《中華人民共和國公證法》第十四條的規定：“公證事項由當事人住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構受理”。因此，必須到有管轄權的公證機構申請辦理證據保全公證，才能發揮公證的證據效力。

證據保全公證有保存證據、反映現象、固定事實，為訴訟提供有力證據的作用

1、網頁證據保全

企業或個人在互聯網上發現自己的權利受到他人侵害的，可以申請辦理網頁證據保全公證，在公證員的監督下下載打印或截屏打印有侵權內容的頁面保全證據，辦理網頁證據保全公證。公證員將申請人或代理人操作的全部過程詳細記載在公證書中，并將下載打印或截屏打印有侵權內容的頁面裝訂在公證書中，明確、詳細、具體地把特定時間內互聯網上的侵權行為固定下來，保全了證據，成為一個有力的書證。

2.購物的證據保全

企業或個人發現擁有商標權或專利權或專有技術的產品被他人侵權了，可申請辦理購物的證據保全公證，就是在公證員的監督下去實體店或工廠購買侵權產品，公證員將現場所購買的物品、產生的票據、廣告、名片等資料封存，出具能夠反映購物過程事實的購物證據保全公證書。侵權事實就固定下來，保全了證據，成為一個有力的物證。

3.郵箱的證據保全

有證據證明是本人郵箱的，可申請辦理郵件的證據保全公證。在公證員的監督下打開郵箱，下載打印或截屏打印有關郵件內容，出具網頁證據保全公證書，并在公證書中附下載打印或截屏打印有關郵件內容的文件，比較直觀地表現郵箱里的內容，保全了證據，成為一個有力的書證。

無證據證明是本人郵箱的，但有密碼，匿名注冊，公司或其他人使用的，如該郵箱里的文件顯示與申請人有利害關系的，可申請辦理錄像的證據保全公證，在公證員的監督下全程錄像，把當事人打開郵箱、瀏覽有關郵件內容的全部過程錄像，刻成光盤并封存后，出具錄像的證據保全公證書。通過錄像間接反映郵箱內容，構成有力的證據，也是證據保全公證的一種方式。

4.郵寄送達的證據保全

公司股權轉讓給股東以外的人，根據公司法的規定需征求他方股東意見，他方股東不能親自到場的，需郵寄送達征詢函征詢意見，為保全證據，可申請辦理郵寄送達征詢函公證。

公司債權轉讓，需通知債務人，郵寄送達債權轉讓通知函，為保全證據，可申請辦理郵寄送達債權轉讓通知函公證。

工程施工合同施工完畢后，需催收工程款，郵寄送達催收工程款的催款函，為保全證據，可申請辦理郵寄送達催款函公證。

郵寄送達公證，公證員全程監督，公證書中會載明公證員監督郵寄文件的全部過程并附所郵寄的文件、郵寄發生的票據等材料，郵寄送達公證書，固定了郵寄事實，保全了證據，形成一個有力的書證。

5.拍照、錄像的證據保全

現實生活中商標、專利、著作權等權利被侵權的方式多樣，公開場合張貼、公示、宣傳等也構成侵權。例如：深圳某著名老攝影師照片著作權的侵權一案，該攝影師平時喜歡拍攝深圳改革開放以來城市標志性建筑和城市外觀景貌，并多次在報刊、雜志上發表，小有名氣。一天他發現自己拍攝的照片在地鐵工地圍欄、地鐵垃圾桶上有張貼，為保護其合法權益，保全證據，前來我處申請辦理拍照的證據保全公證。公證辦理后，地鐵公司非常重視，馬上換掉所有侵權圖片，消除影響，賠償損失。拍照的證據保全公證固定了事實，發揮了較好的證據作用。

6.錄音的證據保全

當事人為證明某個事實的存在，又沒有更有利的物證、書證證據，故通過電話通話錄音，證明某個事實的存在，為保全證據，可申請辦理錄音的證據保全公證，公證員全程在場監督，使用固定的電話，錄音結束后，刻錄光盤并封存后，出具錄音的證據保全公證書，通過辦理錄音的證據保全公證，取得書證證據，從而使某些法律關系明確，固定了事實，為今后的訴訟提供了有力證據。

7.開銀行保管箱清點遺物的證據保全

繼承權公證中經常還需要辦理開銀行保管箱清點遺物的證據保全公證，被繼承人（死亡人）通常使用銀行保管箱來保存遺物，如遺囑、遺贈或有價值的物品或產權憑證或證書證照等其他文件，只有打開銀行保管箱清點遺物，才能發現被繼承人（死亡人）生前是否立有遺囑、遺贈，是否還有其他遺產等。因此，在辦理繼承權公證時，如發現被繼承人（死亡人）生前有銀行保管箱，就需要先辦理開銀行保管箱清點遺物的證據保全公證。辦理開銀行保管箱清點遺物的證據保全公證時，公證員會全程現場監督開箱、清點過程，出具開銀行保管箱清點遺物的證據保全公證書。通過打開銀行保管箱清點遺物，了解被繼承人（死亡人）的銀行保管箱遺物情況、遺囑或遺贈的情況、遺產情況等，更好地為當事人辦理繼承權公證，保護了當事人的合法權利，預防了糾紛，減少了訴訟。

8.證人證言的證據保全

證人證言大多是公檢法政府職能部門需要的證據材料，有些證人不愿意親自前往作證，就通過辦理證人證言公證，來解決實際問題。

證人證言證據保全公證大多通過辦理聲明書公證來實現，證人證言證據保全公證。需要全程錄音、錄像，公證員要審查當事人身份、關聯材料、親筆簽名、捺手印后，出具有證人證言內容的聲明書公證書，為有關部門提供第一手的證人證言證據材料，尊重和保護了證人的合法權益，減輕了當事人的負擔。

公證的最高效力和公信力是不容置疑的。《中華人民共和國民事訴訟法》第六十七條和最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第九條均規定了公證書的證據效力優于一般證據，而且無需查證、質證即可作為認定案件事實的根據。但是，有相反證據足以推翻公證證明的除外。

根據法律規定多種方式的辦理證據保全公證，通過各種形式固定、保全法律行為和事實，為當事人提供了有力的證據，從而有效地抑制侵權行為的發生，保護當事人的合法權益，已經成為公證服務社會的最有力的武器。近年來由于對知識產權侵權的打擊力度加大和當事人的法律意識和保護意識增強，侵權單位或個人的氣焰有所抑制，開始轉入更加隱蔽的侵權方式，證據保全公證的道路將更加艱難、任重道遠。

證據保全公證與人民群眾有著千絲萬縷的關系，為人民群眾的民商事活動保駕護航

公證來源與生活，服務于生活，公證離不開群眾，群眾需要公證。

公證以事實為依據，以法律為準繩，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明，在非訴訟活動中起到預防糾紛、減少訴訟的作用，成為社會誠信制度的維護者和執行者，也是社會誠信制度的最后一道防線，公證基于法律，服務于民，公證與人民群眾有著千絲萬縷的關系，辦理證據保全公證，公證員穿梭其中，為當事人出謀劃策，理順關系，規避風險，大大減輕了法院的審查和取證的負擔，成為我們社會生活中不可缺少的一部分。社會的發展，把公證推上市場經濟的舞臺，公證必須責無旁貸地肩負起法律服務社會的責任，履行任何一個部門都無法替代的證明職責，成為政府的好助手；自然人、法人、社會團體的好幫手；國家法律的維護者和執行者，為實現我們建立法治社會、法治政府、法治國家打下良好的法律基礎。

（作者系廣東省深圳市公證處天平大廈辦證室主任）