計算機軟件的可專利性研究

趙世均 襄陽職業技術學院

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計算機軟件的可專利性研究

趙世均 襄陽職業技術學院

【文章摘要】

計算機軟件是新興的行業，其發展推動了各個領域智能高效控制的水平，為進一步提升軟件行業發展水平，保護開發者的合法權益，對其進行專利化研究變得日趨緊迫。本文從計算機軟件以及專利性的概念入手，分析了對其進行專利化的必要性，同時指出了當前專利化過程中出現的問題，最后給出本文對于計算機軟件可專利化的一些設想。

【關鍵詞】

計算機軟件；可專利性

1　計算機軟件及可專利性簡介

在我國，對計算機軟件的定義一般為“計算機系統中的程序及其文檔”，通常而言，程序是指可以被計算機加載的具有一定功能的指令集，而文檔則是對計算機程序的文字性或者其他方式描述的輔助資料。計算機軟件在法律方面的保護主要包括商標權保護、著作權保護、商業秘密保護以及專利性的保護等幾種類型的保護，其中專利權保護受到我國《專利法》保護限制，導致許多軟件在申請專利保護的時候遇到了諸多的問題，而商標權、著作權以及商業秘密權的保護則相對容易。為進一步提升我國計算機軟件這一特殊智力產物的保護，下文重點分析計算機軟件在可專利性方面的內容。

2　計算機軟件可專利性的重要性

2.1提升我國軟件競爭力的保障

我國計算機軟件起步比較晚，發展程度較之發達國家有一定的差距，隨著我國市場經濟主體地位的確立以及全球化經濟的發展，通過專利性的權威性法律保護是提升我國IT企業競爭力的重要手段。以Oracle database而言，每年甲骨文公司對我國大小企業提起的專利性訴訟獲取的利益高達近億美元。可見，專利威脅是伴隨著我國計算機軟件行業發展的巨大行業危機，隨著我國“一帶一路”發展戰略的實施，如果不能拿出切實的計算機軟件專利保護措施，我國軟件行業競爭力將受到嚴重威脅，行業發展的被動性也會進一步顯現。因此，從提升我國軟件行業全球競爭力而言，加強計算機軟件可專利性研究有著非常重要的意義。

2.2保護計算機軟件法律地位的需求

我國專利法的立法宗旨即在保護發明創造者的合法權益，是對公民創新能力的一種肯定，而計算機軟件作為人類社會發展的智力結晶，在社會生活中方方面面都發揮著重要的作用。因此，加強計算機軟件專利性保護，一方面保護了計算機軟件開發者的創新成果，維護了其合法的權益，另一方面也是我國法律立法宗旨的體現，是對于優秀的智力成果或創新能力的肯定。可見，促進計算機軟件專利方面的研究，是不斷完善我國法律體系，契合我國《專利法》立法宗旨的行為。

3　當前計算機軟件可專利性亟待解決的問題

3.1計算機軟件可專利性的法律界定問題

我國計算機軟件申請專利面臨的法律問題主要體現在我國《專利法》對于專利的定義，其中第二十五條規定“智力活動的規則和方法不授予專利權”，第二條規定“發明，是指對產品、技術或者其改進所提出的新的技術方案”。這兩條法律規定，一方面計算機程序本身缺乏實體特征，既包含了智力活動而又有一定的技術屬性，另一方面由于我國法律中對于“技術”缺乏明確的定義導致了計算機軟件在申請專利的時候往往容易出現不屬于專利保護的現象。造成計算機軟件專利法律界定問題主要是由于我國立法保守性以及滯后性而引起的，當前常用的以技術為核心的“利用技術手段”，解決“技術性”問題并產生“技術成果”的三步走的專利界定方式已經不適用于軟件專利保護。總之，法律界定問題是當前計算機軟件專利性保護的首要難題。

3.2計算機軟件專利的時效性問題

按照我國專利授權程序，發明創造者從提交申請到獲得專利授權通常需要2年左右的時間，而計算機軟件的生命周期可能在兩年時間內已經完成，以apache基金會的各種子項目而言，每幾個月就有各種beta版本的出現，released版本也會不定期的進行更新，因此，就算計算機專利申請人能夠通過專利申請，我國現行的專利授權時效性問題也不利于對于發明申請人的保護。當然，從法律程序的嚴謹性而言，進行兩年時間的法律程序授權無可厚非，而從軟件技術更新換代如此之快的行業特征而言又是極其不適應的，因此法律程序的時效性與計算機軟件專利的時效性形成了較為突出的矛盾，為此能否根據行業特征進行個性化的法律授權也是軟件行業專利性保護必須面對的重大問題。

3.3計算機軟件源代碼公開問題

除了上述的專利難題，源代碼公開的問題也是計算機軟件進行專利化過程中必須面對的問題。而計算機程序不同于其他的發明創造，一旦源代碼公開，其發明創造優勢就不復存在了，而專利發明又是公開性，另外對于其他開發人員或者組織進行類似的源代碼編寫的可追溯性從技術層面也是難以難以實現的。可見，針對計算機軟件特征進行源代碼保護性的公開或者半公開研究也是其專利性的重大問題。綜上所述，計算機軟件可專利性從法律界定、專利程序的時效性以及源代碼公開都與傳統的專利授權方式有著巨大的矛盾，為此，能否解決好上述問題是其可專利性的主要問題。

3.4對計算機軟件專利的設想

計算機軟件是人類智慧的結晶，是近年來發展迅猛的行業之一，為了進一步保護軟件產業，本文認為對其進行專利授權是勢在必行的。總體而言，應從軟件行業的特殊性突破我國立法傳統，加強相關方面的立法研究，使其獲得必要的法律支持，同時，針對軟件生命周期時效性的特點在進行軟件這一創新技術進行專利授權的環節上盡可能的提供便利，也是亟待解決的問題。

除此之外，鑒于我國軟件行業起步較晚，發展相對滯后的現狀，在進行計算機軟件專利工作時可以參考美國、日本以及歐洲發達國家在專利立法、實施機制等方面的經驗，在結合我國具體國情制定符合我國實際情況的軟件專利實施細則。總之，計算機軟件專利工作是一項體系工程，需要從行業發展水平、國家頂層設計、立法、實施等諸多方面進行努力，相信隨著我國法律體系的不斷完善一定能夠很好的解決這方面的問題。

【參考文獻】

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［2］王東.計算機軟件的可專利性研究［J］.電子制作，2015，（6）：81-81，82.

［3］劉娟，佟曉慧，肖霞等.計算機軟件的可專利性淺談［J］.電子制作，2013，（14）：97-97.

［4］唐田田.計算機軟件可專利性之辯證思考［J］.中國發明與專利，2014，（1）：73-76.

【作者簡介】

趙世均，性別：男 職稱：副教授出生年月：1962.10，研究方向：數據車技術，共公計算機教學。