以知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可行性

□ 烏魯木齊 沙力哈·康巴太

以知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可行性

□ 烏魯木齊 沙力哈·康巴太

在全球經(jīng)濟(jì)一體化的時(shí)代，各國(guó)在發(fā)展經(jīng)濟(jì)的同時(shí)，對(duì)人類優(yōu)秀文化遺產(chǎn)的破壞也是顯著的，大量通過口傳心授，時(shí)代相傳的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)瀕臨滅絕的邊緣。為了維護(hù)人類文化的多樣性，世界各國(guó)在對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)。但就如何以法律的手段，以及能否適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)其進(jìn)行保護(hù)仍存在爭(zhēng)議，運(yùn)用現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)，既是可行的，又是必要的。

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概念及特征

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指各種以非物質(zhì)形態(tài)存在的與群眾生活密切相關(guān)，世代相承的傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，包括口頭傳統(tǒng)、傳統(tǒng)表演藝術(shù)、民俗活動(dòng)和節(jié)慶、有關(guān)自然界和宇宙的民間傳統(tǒng)知識(shí)和實(shí)踐，傳統(tǒng)手工藝技能等以及與上述傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的文化空間。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)分為五個(gè)方面：①口頭傳統(tǒng)和表現(xiàn)形式；②表演藝術(shù)；③社會(huì)風(fēng)俗、禮儀、節(jié)慶；④傳統(tǒng)的手工藝技能；⑤有關(guān)自然界和宇宙的知識(shí)和實(shí)踐。根據(jù)上述定義，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的范圍十分寬泛，表現(xiàn)形式的各種具有特定民族文化內(nèi)涵的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。盡管其表現(xiàn)形式豐富多彩，但大多都具備以下基本特征：

1.獨(dú)特性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)一般是作為藝術(shù)或文化的表達(dá)形式而存在的，體現(xiàn)了特定民族、國(guó)家或地域內(nèi)的人民的獨(dú)特創(chuàng)造力，或表現(xiàn)為物質(zhì)的成果，或表現(xiàn)為具體的行為方式、禮儀、習(xí)俗，這些都具有各自的獨(dú)特性、唯一性和不可再生性。而且他們間接體現(xiàn)出來的思想、情感、意識(shí)、價(jià)值觀也都有其獨(dú)特性，是難以被模仿和再生的。如我國(guó)的民間剪紙藝術(shù)，川劇中的變臉?biāo)囆g(shù)等，其獨(dú)特性足以令人嘆為觀止 。

2.非物質(zhì)性。非物質(zhì)性首先是指人們的理念、情感、技能、才智、知識(shí)以及生活狀態(tài)，它本身具有無實(shí)體性或無形性，但是它可以通過人或物表達(dá)、體現(xiàn)和展示出來，成為人們能夠感受、認(rèn)識(shí)和共享的客觀現(xiàn)象。其次是指表現(xiàn)形式或者類型，包括特定的語言、傳統(tǒng)表演、技藝、儀式、習(xí)俗、歲時(shí)節(jié)令等，以及與上述表現(xiàn)形式相關(guān)的器具、實(shí)物和文化空間。

3.傳承性。參見《國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作申報(bào)評(píng)定暫行辦法》第2條，該文件為國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》的附件。參見《國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表作申報(bào)評(píng)定暫行辦法》第3條。王文章主編：《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概論》，文化藝術(shù)出版社20 0 6 年版，第61 頁。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的非物質(zhì)性決定了其傳承方式主要依靠世代傳承保留下來，一旦停止了傳承活動(dòng)，也就意味著死亡。而且往往是口傳心授，打上了鮮明的民族、家族的烙印，傳承人的選擇和確定主要著眼于與被選擇者的親密關(guān)系與對(duì)其保密性的認(rèn)可。通常以語言的教育、親自傳授等方式，使這些技能、技藝、技巧由前輩那里流傳到下一代，正是這種傳承才使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保存和延續(xù)有了可能。

4.活態(tài)性。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)重視人的價(jià)值，重視活的、動(dòng)態(tài)的、精神的因素，重視技術(shù)、技能的高超、精湛和獨(dú)創(chuàng)性，重視人的創(chuàng)造，以及通過非物質(zhì)文化遺產(chǎn)反映出來的該民族的情感表達(dá)方式、傳統(tǒng)文化的根源、智慧、思維方式和世界觀、價(jià)值觀、審美觀等這些意義和價(jià)值的因素。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)雖然有物質(zhì)的因素、物質(zhì)的載體，但其價(jià)值并非主要通過物質(zhì)形態(tài)體現(xiàn)出來，它屬于人類行為活動(dòng)的范疇，有的需要借助于行動(dòng)才能展示出來；有的需要通過某種高超的、精湛的技藝才能被創(chuàng)造和傳承下來。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的表現(xiàn)、傳承都需要語言和行為，都是動(dòng)態(tài)的過程。如音樂、舞蹈、戲劇等表演藝術(shù)類型都是在動(dòng)態(tài)的表現(xiàn)中完成的。

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)現(xiàn)狀

2003年1月，文化部與財(cái)政部聯(lián)合國(guó)家民委、中國(guó)文聯(lián)啟動(dòng)了中國(guó)民族民間文化保護(hù)工程。文化部、財(cái)政部《關(guān)于實(shí)施中國(guó)民族民間文化保護(hù)工程的通知》指出，要充分認(rèn)識(shí)“保護(hù)工程”的重要性和緊迫性。2004年，中國(guó)正式加入聯(lián)合國(guó)教科文組織《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》，成為第六個(gè)加入該公約的國(guó)家。2005年3月，國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的意見》，提出了四個(gè)方面的意見：一是充分認(rèn)識(shí)我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的重要性和緊迫性；二是確立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的目標(biāo)和方針；三是建立名錄體系，逐步形成有中國(guó)特色的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)制度；四是加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，落實(shí)責(zé)任，建立協(xié)調(diào)有效的工作機(jī)制。

2005年12月，國(guó)務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)文化遺產(chǎn)保護(hù)的通知》，要求進(jìn)一步加強(qiáng)文化遺產(chǎn)保護(hù)，決定從2006年起，每年六月的第二個(gè)星期六為我國(guó)的 “ 文化遺產(chǎn)日”。 該《 通知》要求，要積極推進(jìn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)：一是要開展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)普查工作；二是要制定非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)規(guī)劃；三是要搶救珍貴非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；四是要建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄體系；五是要加強(qiáng)少數(shù)民族文化遺產(chǎn)和文化生態(tài)區(qū)的保護(hù)。

我國(guó)關(guān)于保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的專門法律有1997年國(guó)務(wù)院頒布的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》。還有中華人民共和國(guó)第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十九次會(huì)議于2011年2月25日通過公布的《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》 。

三、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的可行性

國(guó)際社會(huì)對(duì)采用法律手段保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)已基本達(dá)成一致，但就采取何種法律模式進(jìn)行保護(hù)卻存在很大爭(zhēng)議，尤其是在是否適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式保護(hù)的問題上分歧較大，反對(duì)運(yùn)用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的學(xué)者主要有以下幾種觀點(diǎn)：一是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)一般處于共有領(lǐng)域，應(yīng)適用公法來調(diào)整，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種私權(quán)，這兩者是不相容的；二是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體具有不特定性，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)要保護(hù)的是特定主體的權(quán)利；三是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)一般都具有傳統(tǒng)性，這和知識(shí)產(chǎn)權(quán)要求的創(chuàng)新性相悖。 正是這些認(rèn)識(shí)上的分歧，限制了知識(shí)產(chǎn)權(quán)在保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)方面的作用。但在目前的形勢(shì)下，當(dāng)務(wù)之急是最大限度的運(yùn)用現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行有效保護(hù)。本文將從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的客體、主體方面出發(fā)，對(duì)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)性進(jìn)行分析。

1.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)客體與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)客體有重合之處。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的核心內(nèi)涵在于其實(shí)精神的實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)的累積，是一種智力成果，具有無形的特點(diǎn)。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)的正式民事行為主體對(duì)于其所享有的創(chuàng)造性智力成果、商業(yè)標(biāo)志以及其它具有商業(yè)價(jià)值信息的獨(dú)占權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，本質(zhì)上就是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在很多程度上符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體的要求。

2.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體和知識(shí)產(chǎn)權(quán)主體重合之處。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》的規(guī)定，享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主體是自然人、法人或其他組織。而且我國(guó)《著作權(quán)法》還規(guī)定，在一些特殊情況下，國(guó)家還可以作為主體享有某些作品的著作權(quán)，由上可見，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是私權(quán)并不能僅僅理解為一種“個(gè)人化的權(quán)利”，群體和集體也可以作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體。其私權(quán)的性質(zhì)也和其權(quán)利主體是自然人、法人或其他組織沒有關(guān)系。而我們可以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體分為個(gè)人主體和群體主體，因此，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)主體的要求。

四、現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)模式對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)

依據(jù)本文上述分析，有三類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的客體是有可能適用現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度進(jìn)行保護(hù)的，即民間文學(xué)藝術(shù)、傳統(tǒng)科技和傳統(tǒng)識(shí)別性標(biāo)志。試述如何運(yùn)用現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的上述三類客體進(jìn)行有效保護(hù)以及需要克服的困難。

1.著作權(quán)及鄰接權(quán)保護(hù)模式。著作權(quán)及鄰接權(quán)保護(hù)模式適用于民間文學(xué)藝術(shù)類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定：形成于文字的文學(xué)作品可以作為文字作品受到保護(hù)；民間音樂作品可以作為音樂作品受到保護(hù)；民間舞蹈和戲劇作品可以作為戲劇和舞蹈作品受到保護(hù)；民間手工藝可以作為美術(shù)作品或?qū)嵱盟囆g(shù)作品得到保護(hù)；對(duì)民間歌曲、戲劇、舞蹈、傳統(tǒng)慶典、儀式和禮節(jié)的表演可獲得表演者權(quán)等鄰接權(quán)的保護(hù)。

2.專利權(quán)保護(hù)模式。專利權(quán)保護(hù)模式主要適用于傳統(tǒng)科技類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，傳統(tǒng)科技主要包括有關(guān)自然界的和宇宙的民間傳統(tǒng)知識(shí)及實(shí)踐，以及傳統(tǒng)的手工藝技能。上述這些傳統(tǒng)科技無論表現(xiàn)為某種傳統(tǒng)的產(chǎn)品還是傳統(tǒng)方，只要能夠符合專利法所規(guī)定的可專利性，均有獲專利模式的保護(hù)。

3.商標(biāo)以及地理標(biāo)志保護(hù)模式。商標(biāo)及地理標(biāo)志保護(hù)模式適用于商業(yè)開發(fā)中的一切非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)，尤其適用于傳統(tǒng)識(shí)別性標(biāo)志類的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)。

4.商業(yè)秘密保護(hù)模式。商業(yè)秘密保護(hù)模式和專利權(quán)模式的適用對(duì)象一致，但是保護(hù)方式不同，一些有經(jīng)濟(jì)應(yīng)用價(jià)值的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)往往具有保密性，如果適用專利法保護(hù)的話，則會(huì)面臨技術(shù)公開的問題，因此適用商業(yè)秘密保護(hù)模式更為合適。［新疆財(cái)經(jīng)大學(xué)新疆百豐天圓律師事務(wù)所產(chǎn)學(xué)研聯(lián)合培養(yǎng)研究生基地規(guī)劃項(xiàng)目資助］

（作者單位：新疆財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院）