我國私募證券法律制度研究

姜 睿

中央民族大學法學院，北京 100081

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我國私募證券法律制度研究

姜 睿

中央民族大學法學院，北京 100081

私募證券在我國現行法律中沒有明確的法律規定，譬如投資者的保護、對證券市場潛在的系統風險問題往往使之籠罩在非法集資的陰影之下。本文將對我國私募證券的現狀與缺陷進行分析，再結合美國的私募證券進行對比從而對我國私募證券的法律制度提出淺要的建議。

私募證券；法律制度

一、我國私募證券的現狀

在證券市場發達的國家，私募證券是重要的融資方式，在解決各金融問題中不斷發揮著重要的作用。注冊豁免，非公開發行方式，針對特定對象是私募證券的特征，而上市公司非公開發行的股票是是私募證券的三種形式之一。我國《證券法》第十三條、證監會關于《上市公司證券發行管理辦法》第三章對上市公司非公開發行股票作出了規定對其中的對象、價格、轉售等制定了限制。在我國曾經把股份公司向職工發行股票這種集資行為認為是中國私募證券的雛形，但實際上私募證券在我國法律上并沒有法定的定義。

二、我國私募證券存在的問題

由上可知私募證券在法律上不完善就是現在私募證券的問題的所在。僅僅是在一些法律法規中不明確的有少許規定，甚至私募證券這樣的術語都沒有指明。沒有法律來規范勢必就會有鉆法律的空子的行為，虛假宣傳，非法集資等等都在影響著我國金融業的穩定。除此以外，可以發行定向證券的只有兩類商業銀行和保險公司，可以看出對發行主題是很嚴格的，但卻沒有區分個人購買者、機構購買者的風險承受能力，對待投資者的保護十分不足。在我國證券業監督管理委員會2006年發布的《上市公司發行證券管理辦法》中不難看出與其它國家的在私募認識上的不同在于國外理論普遍認為私募發行的核心是注冊豁免，政府對私募證券是不進行價值判斷的，證券有無價值完全取決于投資者自身的判斷。而我國與之相反。這些都是法律制度的缺失，如上所述就存在很多投機倒把的人鉆法律的空子。

三、美國的私募證券制度

美國的私募證券規定是當今最完善的，早在1933年的美國就制定了《證券法》中關于私募證券的規定。而后通過證券交易委員會和律師協會的合作，結合判例制定了更加完善的立法。美國設置了便利的審核準入制度，就是注冊制度，發行人不需要有特定的資格，也不需要相關的機構對證券進行價值判斷，只需要提供規定的基本信息，在這些信息的真實性被確認后就可以批準發行。這無疑是更有利于證券發行人進行融資的。原本在1935年，美國的證券管理機構規定一項證券交易是否屬于公開發行應當把受要約人數限定為不超過25人。這一規定把人數標準設為私募證券發行的重要標準。但是在1953年時美國聯邦最高法院年審理了一個案件后，認為既然《證券法》中規定的是信息披露制度來保護投資者，發行人是否享有注冊豁免，應當取決于受要約人是否需要保護，而不應簡單取決于人數的多少。私募證券發行也應該是需要注冊信息保護的標準，美國證券管理機構于在1990年頒布了一項為私募證券便于流轉的規則，促進了私募的自由化發展。不難看出，美國關于私募證券的立法規定都是在不斷探索、不斷結合判例的情況下對一些不合適的法律進行完善和修改。

四、對我國私募證券法律的完善建議

通過上訴美國私募證券的法律規定，可以看出結合了實際的案例，不但確保投資者的利益安全也對發行人的便利提供了很好的規定。有一個重點在于并不是通過對發行人的限制來保護投資者，而是相反的用提高投資者的資格標準來保護投資者自身。雖然美國的私募證券的變革經歷了近百年的時間才換來趨近完善的制度，但我國只要從我國的國情出發，發展處適合我國的私募證券制度就是勝利。

我國是大陸法系國家，法院關于私募的判例并不能成為私募的規范標準。但我國可以試著由最高人民法院通過發布關于私募的指導案例和司法解釋來盡量從司法方面完善私募制度。當然，我國私募證券的法律制度還處于初級階段，不可求急。最主要的是應該先對私募證券有一個法律的規定概念。承認私募證券在我國的合法性。我國是多民族的國家，有很多的自治區。可以先從自治區開始試點，不同的地區不同的規定，順應民生，實現依法為民。但對私募證券的違法行為也要規定嚴格的責任承擔。結合美國私募證券法律制度中對投資者的保護制度，也有必要對私募證券的發行者予以規定，更大一個程度的保護投資者的利益。

依據我國經濟發展現狀及相關法律法規的完善程度，對私募證券的發行者適當放寬限度，可在一定程度上允許符合我國《公司法》的有限責任公司、股份有限公司、金融機構及政府機關發行私募證券。一個公司，起決定作用的是公司的董事與高管，本文認為可是對董事與高管設定連帶的責任承擔制度。實行一個公司內部的監管制度。防止私募無限制的擴大化。關于我國現行的法律中沒有關于私募證券信息披露規定的情況，也可以適當借鑒美國的信息披露制度，通過法律要求發行人主動提供資格、資金流向、信用度等投資信息，嚴格要求信息內容的真實性和準確性，確保信息更加完整。

[1]張暘.我國證券私募發行法律制度研究[J].法制與社會，2013(22)：47-48.

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姜睿(1991-)，女，廣西桂林人，中央民族大學法學院，2014級民商法專業。