異化的p2p網絡借貸平臺設計者之行為的可罰性探討

張　閣

天津大學法學院，天津　300072

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異化的p2p網絡借貸平臺設計者之行為的可罰性探討

張閣

天津大學法學院，天津300072

摘要：近年來，P2P借貸如雨后春筍般迅速發展起來，成為互聯網金融創新中的代表，但是其異化發展愈發暴露出問題，較多的涉及到刑事犯罪。從異化的P2P網絡借貸涉嫌的共同犯罪時的視角出發，結合我國刑法理論研究異化的P2P平臺設計者之行為，認為構成了刑法意義上的幫助行為，且在我國的刑法評價體系下可罰。

關鍵詞：異化；P2P平臺設計者；共同犯罪；幫助行為；可罰性

一、異化的p2p網絡借貸平臺設計者之行為可罰的必要性

2015年是我國P2P行業的監管元年，這一方面表明其作為新興的融資模式而備受需求，發展方興未艾，另一方面也表明由于不成熟的運營模式和不完善的法律監管，而需要一只“手”去維護[1]。

2015年7月18日中國人民銀行等十部委牽頭、起草、指定并對外公布了《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》(下稱“《指導意見》”)，肯定了P2P網絡借貸的合法性并定性為直接借貸，明確了P2P網絡借貸要堅持平臺功能，為投資方和融資方提供信息交互、撮合、資信評估等中介服務。所謂“異化”指P2P網路借貸平臺由信息中介平臺向類銀行的金融機構的“轉變”[2]，具體來說就是平臺在設計之初存在漏洞并突破了法律法規的禁止性規定——吸儲、放貸、擔保等，在一定程度上已經涉嫌非法集資、網絡詐騙、擾亂金融管理秩序等，因此需要刑法進行規制。

但是在立法滯后和監管“真空”環境之下，近年來P2P網絡借貸的共同犯罪頻發，因此需要在刑法的評價體系下區分和認定共同犯罪中不同行為人的行為是否具有可罰性。

二、異化的p2p網絡借貸平臺設計者之行為可罰的正當性

根據我國刑法通論，一切犯罪都是危害行為的客觀要件與主觀要件的統一體，這也決定了衡量犯罪成立與否的犯罪構成是一系列客觀要件與主觀要件的有機統一體[3]。因此，筆者認為應當從犯罪構成的一般理論出發，分析設計者之行為的主客觀方面以及行為的危害性，即要從幫助故意和幫助行為兩個方面進行。

(一)幫助故意——主觀方面分析

如果P2P網絡借貸平臺的設計者只是設計問題平臺，盡管這種行為存在危害社會的可能性，但是正犯利用其進行犯罪時并造成法益的侵害，那就認為不具有可罰性。因此在存在正犯的前提下，首先在幫助故意方面(即幫助犯成立的主觀方面)上，強調認識因素和意志因素兩方面的內容：

認識因素上，幫助者要認識到他人將要實施的是犯罪行為，這種認識包括明知和可能知道。筆者認為，由于《指導意見》中已經指出個體網絡借貸機構要明確信息中介性質，因此作為在P2P領域長時間從業并且熟知P2P平臺設計的設計者來說，應當對于此意見具有相當的敏感性和深入的理解，若其按P2P借貸公司要求設計而不顧《指導意見》之規定，應當推定為具有主觀認識上的明知。

在意志因素方面，要求幫助者希望或放任自己的幫助為實行犯罪提供便利。人都有趨利避害的天性，幫助者若積極追求為犯罪提供便利，顯然在主觀上具有巨大惡意，但現實中在P2P借貸平臺設計時，設計者往往不會持有強烈的希望態度而多是放任，這種放任是認識到危害性而仍然無動于衷，應當認定為存在明知的故意。

(二)幫助行為——客觀方面分析

為了直觀地揭示幫助行為的全貌，以表現形式為劃分標準，筆者將從有形幫助(物質幫助行為)和無形幫助(精神幫助行為)[4]。有形幫助通常表現為提供軟件或者程序，在P2P借貸涉嫌犯罪時即指提供P2P借貸平臺；在網絡空間中，技術支持應當屬于無形幫助的范疇，在P2P借貸涉嫌犯罪時，設計者的設計對于行為人實施犯罪就是一種技術支持[5]。軟件或程序和技術支持等于為犯罪分子提供了“犯罪工具”，如果沒有平臺的話就不能順利地實施犯罪行為，這種“幫助”實際上已經制造了法所不容風險(含可容許之風險)，而不能簡單的認為是一種生活危險，也具備了法益侵害性。

因此綜上所述，筆者認為在異化的P2P借貸涉嫌共同犯罪時，平臺設計者對于正犯之犯罪行為具有幫助之故意，并實行了幫助之行為，與犯罪之結果具有因果關系，因此具備可罰的正當性。

三、結語

異化的P2P網絡借貸平臺的設計者作為網絡平臺提供服務商之一，在P2P借貸涉嫌共同犯罪時，在主觀上存在明知的故意，在客觀上為犯罪提供了便利，具有刑事違法性也具有社會危害性，其行為成立了刑法意義上的幫助行為，具有可罰的必要性和正當性。在對待P2P網絡借貸的發展問題上，國家應當盡快在行政監管和刑法運用上作出相應對策，以保護P2P網絡借貸的綠色健康發展，從而帶動我國經濟的發展。

[參考文獻]

[1]馮果，蔣莎莎.論我國P2P網絡貸款平臺的異化及其監管[J].法商研究，2013，5：29-37.

[2]馮果，蔣莎莎.論我國P2P網絡貸款平臺的異化及其監管[J].法商研究，2013，5：29-37.

[3]馬克昌.犯罪通論[M].武漢：武漢大學出版社，2006.72.

[4]陳強.網絡空間中幫助行為的刑法學思考[D].中國政法大學，2009.

[5]趙秉志，張新平.試論網絡共同犯罪[J].政法論壇(中國政法大學學報)，2002，5：52-58.

中圖分類號：D924.3

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)20-0281-01

作者簡介：張閣(1994-)，男，漢族，山東人，天津大學法學院，本科生，研究方向：互聯網金融犯罪構成理論問題研究。