論反不正當競爭法對商業(yè)賄賂行為的規(guī)制

王少杰

（264005 煙臺大學法學院 山東 煙臺）

論反不正當競爭法對商業(yè)賄賂行為的規(guī)制

王少杰

（264005 煙臺大學法學院 山東 煙臺）

商業(yè)賄賂是一種不正當?shù)母偁幮袨椤，F(xiàn)行反不正當競爭立法和相關刑事立法對商業(yè)賄賂做出了相關規(guī)定，但由于多種原因而存在諸多不足，需要從理論上作進一步的研究，立法上作進一步的完善，執(zhí)法和司法應進一步加強。基于此，本文主要從反不正當競爭法的角度對商業(yè)賄賂進行了分析。

反不正當競爭法；商業(yè)賄賂；完善；法律規(guī)制

商業(yè)賄賂是一種與商業(yè)活動密切相關的賄賂行為。在我國商業(yè)賄賂日趨嚴重的今天，盡快完善《反不正當競爭法》對商業(yè)賄賂的法律規(guī)制，創(chuàng)造良好的商業(yè)環(huán)境越來越迫切。筆者認為，商業(yè)賄賂的盛行需要檢討的首先是我國現(xiàn)行的法律規(guī)定。我國《反不正當競爭法》及其配套法規(guī)在立法上還存在明顯的不足。為此，本文初步探討了《反不正當競爭法》中有關商業(yè)賄賂的規(guī)制，為我國商業(yè)賄賂法律制度的完善提供一點建議。

一、商業(yè)賄賂概述

1.商業(yè)賄賂的概念

從反不正當競爭的視角看，商業(yè)賄賂的行賄人進行的是依靠賄賂引誘客戶與自己進行交易從而達到排擠其他競爭對手的目的。雖然學界關于商業(yè)賄賂的定義眾說紛紜，但是至今未能統(tǒng)一。筆者認為商業(yè)賄賂：商業(yè)賄賂是經(jīng)營者為了達到銷售或者購買商品（或接受、提供服務）的目的，通過向交易相對人、其代理人或相關第三人許諾、給予或者收受現(xiàn)金、實物和其他利益的方式，為自己或第三人爭取交易機會或競爭優(yōu)勢的不正當競爭行為。

2.商業(yè)賄賂的特征

（1）主體多方性。商業(yè)賄賂發(fā)生在商品或服務交易過程中，因而商業(yè)賄賂這一不正當競爭行為涉及到行賄者、受賄者以及其他經(jīng)營者。

（2）手段的多樣性。根據(jù)國家工商局《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，商業(yè)賄賂的手段包括財物手段和其他手段。比如向有關人員支出款項、提供優(yōu)惠或提供各種名目的國內外旅游等。此外還有很多變相商業(yè)賄賂方式，比如現(xiàn)實生活中常見的性賄賂。

（3）競爭的隱秘性。經(jīng)營者應該憑借過硬的商品、服務或技術，進行公平、公正、公開競爭，讓商品購買者或服務接受者自由選擇。但商業(yè)賄賂這一不正當競爭行為的行賄者卻隱秘地與受賄者進行著交易，利用對方有關人員手中的權利獲得自己公平競爭難以得到的利益。

二、商業(yè)賄賂主體擴展

我國目前法律所規(guī)定的商業(yè)賄賂的行賄主體是指經(jīng)營者，受賄主體是指對方單位或個人。此處的經(jīng)營者指從事商品經(jīng)營或營利性服務的法人、其他經(jīng)濟組織和個人，而股東、董事、經(jīng)理以及職工均被排除在行賄主體之外。但是，通常情況下，作為企業(yè)、單位的股東、董事、經(jīng)理才是真正的決策者和實施者，而職工大多情況下也是作為實施者而存在的。在對商業(yè)賄賂行為進行處罰時，如果僅僅處罰經(jīng)營者而不處罰諸如股東、董事、經(jīng)理這樣的管理責任人員，很難達到治理效果，縱容上述人員即是對商業(yè)賄賂行為的一種放縱。筆者認為，應當擴大商業(yè)賄賂行為的主體范圍。只要有證據(jù)證明，經(jīng)營者對賄賂行為在主觀上沒有過錯，在客觀上也沒有提供任何幫助，那就不應該追究經(jīng)營者商業(yè)賄賂的法律責任；反之，由經(jīng)營者的股東、董事、經(jīng)理、職工等具體決策、實施商業(yè)行賄行為的責任者承當法律責任。

三、商業(yè)賄賂的幾種表現(xiàn)形式

1.回扣與折扣

回扣是指經(jīng)營者在銷售商品時在暗中以現(xiàn)金，實物或者其他方式退給對方單位或者個人一定比例商品價款的行為。回扣多以“賬外暗中”的方式進行，所以其表現(xiàn)形式呈現(xiàn)復雜性。折扣又稱折價，指競爭者在銷售或購買商品時，以明示的方式給對方價格上的優(yōu)惠。

2.傭金

傭金是指在市場交易中，具有獨立地位的中間人因促成交易而以公開明示的方式從經(jīng)營者得到的勞務報酬。我國《反不正當競爭法》第一次從法律的角度明確了合同中間人享有通過提供合法服務獲取傭金的權利。

3.附贈

附贈是指經(jīng)營者在商品交易中附帶向交易對方無償提供一定數(shù)量的現(xiàn)金及實物的行為。附贈行為是一種法律允許的商業(yè)慣例，但這種行為一旦超出了合理界限就有可能演變成一種不正當競爭行為。在近年來的商業(yè)活動中，商業(yè)活動中的附贈行為和方式推陳出新，許多發(fā)達國家和地區(qū)對附贈行為進行了限制性規(guī)定。

四、完善《反不正當競爭法》對商業(yè)賄賂行為的法律規(guī)制

1.加強《反不正當競爭法》行政責任設置

《反不正當競爭法》規(guī)定的適用于商業(yè)賄賂的行政處罰僅有罰款和沒收違反所得兩種。由于我國法律中缺少資質罰，經(jīng)營者在被處罰后仍具備相應的合法身份，從而變得有恃無恐。同時對于經(jīng)濟發(fā)達的今天，原有處罰與商業(yè)賄賂可能帶來的巨額利潤相比微不足道，根本不能起到應有的威懾和懲戒作用。

2.頒行專門的《反商業(yè)賄賂法》

對于日益普遍的商業(yè)競爭失調現(xiàn)象，僅依靠市場自發(fā)調節(jié)約束是遠遠不夠的，經(jīng)濟立法要對此進行規(guī)制，使反對商業(yè)賄賂做到有法可依，從而保護其他經(jīng)營者。很多國家已將商業(yè)賄賂納入了法律調整范圍，設立專門的反商業(yè)賄賂法。因此，為了防止立法多元化帶來的矛盾，我國頒行專門《反商業(yè)賄賂法》，使反商業(yè)賄賂專門，化勢在必行。

3.修訂已有的《反不正當競爭法》

《反不正當競爭法》在界定商業(yè)賄賂行為時要注意擴大經(jīng)營者的范圍，凡是在商業(yè)活動中想通過賄賂方式牟取利益的都應作為經(jīng)營者的范圍。同時，要使經(jīng)營者們正當、公平競爭，要使其他經(jīng)營者的利益不受商業(yè)賄賂行為的損害，執(zhí)法部門必須做到執(zhí)法有力，執(zhí)法迅速，執(zhí)法到位。因此，進一步修訂《反不正當競爭法》以強化反商業(yè)賄賂行為的執(zhí)法就十分必要。筆者建議將工商部門作為打擊犯罪的商業(yè)賄賂行為的唯一行政執(zhí)法部門。這樣一來，無論針對什么單位、什么部門的商業(yè)賄賂行為，工商執(zhí)法人員在處理具體案件時均能一查到底。

五、結語

商業(yè)賄賂作為一種不正當競爭行為，損害其他市場經(jīng)營者的合法權益，導致的市場腐敗，破壞經(jīng)濟秩序。筆者認為，在今后的立法實踐中，我們應借鑒發(fā)達國家經(jīng)驗，進一步構建我國《反不正當競爭法》中的商業(yè)賄賂規(guī)制體系，明確商業(yè)賄賂的概念，擴大商業(yè)賄賂的主體范圍和種類，完善商業(yè)賄賂法律責任，加大處罰力度。

［1］盧勤忠.《商業(yè)賄賂犯罪研究》.上海人民出版社，2009年版，第1頁。

［2］丁邦開.《競爭法制度》.東南大學出版社2003年版，第158頁。

［3］汪發(fā)元.《反不正當競爭理論與實踐》，中國言實出版社，2005年3月版，第43頁。

［4］鄭鵬程，劉長云.論我國反商業(yè)賄賂法律制度的缺陷及其完善.載《時代法學》，2007 （01）。

［5］趙秉志.論商業(yè)賄賂的認定及處理［J］.載《國家檢察官學院學報》，2006 （ 03）。

王少杰，1989年9月出生，女，漢族，山東省萊西市河頭店鎮(zhèn)捉馬臺村，研究生在讀，煙臺大學法學院，法律（非法學）。