“薦股軟件”類證券投資咨詢機構合規管理實務

鄭 慧

（200233　上海益盟軟件技術股份有限公司　上海）

“薦股軟件”類證券投資咨詢機構合規管理實務

鄭 慧

（200233上海益盟軟件技術股份有限公司上海）

“薦股軟件”類證券投資咨詢機構相比傳統一對一投顧服務屬于證券投資咨詢行業中新型的業務模式，筆者在行業內規模較大、合規管理相對規范的“薦股軟件”類證券投資咨詢機構從事了多年合規管理工作，筆者就此文分享一下“薦股軟件”類證券投資咨詢公司合規管理實務的相關經驗。

薦股軟件；證券投資咨詢；合規監管；合規管理實務

一、我國證券投資咨詢法規歷程

證券投資咨詢監管法律法規并不多，出臺間隔的時間也較長，但是每個文件都有自己出臺的背景及當時需要解決的問題，于是有些規定已經并不適用現在的市場環境，監管部門在履行其監管義務時也并不會使用這些過時的規定。因此了解證券投資咨詢市場歷史發展情況有助于更好的理解和適用現行的法律法規，并根據這些法律法規的重點對證券投資咨詢機構進行合規管理。

20世紀90年代，跟隨著滬深股市的發展，證券投資咨詢業務開始出現，繼續發展為專營性證券投資咨詢機構，并且綜合性的證券公司也開始經營投資咨詢業務，設立相應專業部門。1997年12月25日，證監會頒布了《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》及其實施細則，首次開始對證券投資咨詢行業施行行政許可，并對證券投資咨詢機構服務范圍、市場準入、執業人員資格管理、咨詢業務管理進行了初步的規定。

隨著市場的低迷及浮動傭金制的實施，2004年會員制業務出現并快速發展，但是會員制業務不久就暴露出以誘導、欺詐方式招收會員、違規推銷和承諾收益、涉嫌操縱股價等諸多問題，各類違規現象層出不窮引起大量投資者投訴，監管部門從此對證券投資咨詢機構建立了“違規”“非法”的不良印象，行業形象受到嚴重損害。為此，證監會于2006年1月頒布實施了《會員制證券投資咨詢業務管理暫行規定》，會員制業務受到清理整頓。

2010年10月12日，由于《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》并未區分“接受投資人或者客戶委托，提供證券、期貨投資咨詢服務”及“在報刊上發表證券、期貨投資咨詢的文章、評論、報告”，證監會同時頒布了《證券投資顧問業務暫行規定》及《發布證券研究報告暫行規定》對證券投資咨詢業務進行分類監管，并且將行政許可亦劃分為證券投資顧問業務及發布證券研究報告業務，想要同時獲得兩種業務資質，機構需提出兩項行政許可申請，并且兩個《暫行規定》根據兩種不同業務性質分別提出了針對性的監管要求。

21世紀初，由于IT業的蓬勃興起，證券投資顧問業務不再滿足于個人對個人的傳統委托式咨詢服務，而興起了一種以PC軟件為載體的向投資者提供證券行情、證券資訊、投資建議的服務模式，例如錢龍、萬德、大智慧、同花順、指南針及益盟操盤手。這種服務模式，脫離了傳統投資顧問服務，以軟件為載體向所有投資者提供一致的投資建議，具有一對多、標準化投顧服務的特征。由于以IT為載體，投顧服務成本低、服務規模大、業務發展迅速，但是《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》及兩個《暫行規定》等適用于傳統證券投資咨詢業務的規定中已經有部分內容并不匹配新的業務形式，于是證監會在2012年出臺了《關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業務監管的暫行規定》［證監會公告（2012）40號］，于2013年1月1日正式實施。

《關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業務監管的暫行規定》明確了“薦股軟件”的定義，利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業務受到中國證監會監管，應當取得中國證監會許可。這個規定的出臺為中國證監會對于“薦股軟件”類證券投資咨詢機構的監管提供了明確的法律依據。另外，《關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業務監管的暫行規定》還解決了一個歷史遺留問題，就是這類新型證券投資咨詢機構由于涉及到軟件行業、IT行業，可以享受較多的稅收優惠政策，由于稅務籌劃存在較多分子公司、關聯公司混業經營的問題，持牌機構都在對外使用這些無牌照公司提供服務和收款，導致投資者通常很難識別持牌機構及真正的非法機構，于是在《關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業務監管的暫行規定》中明確規定了“薦股軟件”類證券投資咨詢機構必須自行開展推廣、銷售、服務業務，不得委托其他未取得證券投資咨詢業務資格的機構和個人代理。

二、市場準入

根據《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》及《關于加強對利用“薦股軟件”從事證券投資咨詢業務監管的暫行規定》，從事薦股軟件類證券投資咨詢機構需取得中國證券會的許可，取得證券投資咨詢業務資格。

細讀《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》規定的申請條件，我們會發現申請條件非常低，尤其是100萬注冊資本，在公司工商登記不再要求注冊資本實繳后，這樣的規定已經變得可有可無，準入條件設置的有些落后。而現實情況中，公司滿足了這些條件是否可以取得證券投資咨詢資格呢？答案是否。

由于歷史上會員制業務違規現象嚴重，造成市場混亂及較多的投資者投訴，中國證監會早就不再開放新的證券投資咨詢資格的申請，反而每年由于有個別機構未通過年檢，持牌機構的數量在不斷減少，例如大智慧在2015年申請不參加年檢因此上海大智慧股份有限公司這個名字在2015年從持牌機構名錄上去除了。根據中國證監會公開的信息，2016年3月共僅存84家持牌證券投資咨詢機構，其中僅有9家機構從事的是薦股軟件類證券投資咨詢業務。

因此近年間行業內取得證券投資咨詢資格的方式一般是通過企業并購實現的，當然并購方案也要向中國證監會申請審批。中國證監會在審批時是有自己的白皮書作為審批標準參照，這個白皮書的具體內容并不對外公開，按照筆者的了解，白皮書上不僅有法律法規要求的條件，還要求持牌機構股東不得含有外資成分，且清查的股東一直向上穿透至自然人，這一點值得有并購計劃的公司注意。

三、證監會監管重點

在實際監管中，證券投資咨詢機構注冊地的證監會派出機構即當地證監局是該機構的監管主體，如果機構在外地設有分支機構的，則受到分支機構當地證監局及母公司證監局雙監管。

對于公司合規要求的法律法規規定林林總總很多，市場環境時刻也在改變，法律法規的規定總是滯后于市場發展的，因此證監會在履行監管時也會把控一些重點，控制重要風險。

通常證監會對于機構的監管有兩個切入點，一是機構年檢，檢查的項目比較全面，通常都是按照法律法規規定的要求一項一項進行檢查；二是用戶投訴，檢查的項目不多，但檢查非常深入，由于一個用戶投訴機構將面臨著某一塊業務、某一個產品的盤查。例如，該用戶投訴的產品是否普遍存在夸大宣傳、承諾投資收益的違規情節，產品研發人員是否具備證券投資顧問從業資格，公司是否與用戶按照規定簽訂了產品協議，公司是否以其他公司賬戶向用戶收取了費用等。

四、公司合規管理重點

公司要開展自己的合規管理，首先要有自己的合規管理隊伍，并且根據公司組織架構設置合理的合規管理架構。例如，公司高層中應有一名合規管理負責人，對公司整體業務的合規負責，同時設置合規部，對公司具體的合規事項進行管理，同時可以根據業務情況在業務部門設置二級合規崗，各分公司應至少設置一名合規崗來實現合規指標的制定、傳達、監督及檢查。

在合規管理任務中，筆者認為首先要實現的、也是重中之重的合規要求，是業務留痕。為什么業務留痕在合規管理中為重中之重？一是只有業務留痕才能實現合規監督及檢查，沒有業務留痕一切合規管理都是紙上談兵；二是證監會對于業務留痕的要求較為嚴格，在用戶投訴檢查時如發現機構存在沒有做到業務留痕要求時，都會無條件的認為公司存在用戶投訴的違規情節，即使用戶可能在投訴中存在夸張描述公司違規情節的現象。因此，合規管理公司首要解決且重中之重的是業務留痕問題。關于業務留痕的年限，證監會要求的是“自相關協議終止之日起不得少于5年”。對于這么長的留痕年限要求，筆者認為，保存不少于5年是很難做到也是沒有必要的，一來五年以前的用戶也不會在服務結束五年后再來向機構或證監會提出投訴；二是對于一個業務規模普通的公司，五年的電子檔案保存會帶來非常高的硬件成本，如果做到推廣業務、銷售業務、服務業務需要配套相應的軟件硬件系統，將是一筆較大的長期支出；三是根據筆者的經驗證監會一般不會審查機構是否還保留五年前的業務檔案，只會審查當用戶投訴時機構是否按照規定保存了所有業務檔案。因此筆者認為，機構可以根據自己的情況折衷制定自己的檔案保存年限要求，一般不少于兩年。

其次，機構應做好相應的風險告知及免責聲明，也就是機構應按照要求在推廣、銷售及服務各業務環節向用戶提醒：證券投資的風險、證券投資咨詢業務的含義、用戶應自行做出證券投資決策并自行承擔證券投資風險。有人會問，這樣寫能不能真的免責還是根本沒用？在這里要說明，這項風險提示及免責聲明是沒有任何法律瑕疵的，因為證券投資咨詢業務本質是提供證券投資咨詢，用戶根據機構提供的建議有權選擇如何做出自己的證券投資決策，機構不能代為決策，更無法保證收益，因此用戶應自行承擔證券投資所帶來的風險。這項風險告知及免責聲明工作在很多機構、尤其是機構的銷售推廣部門都是不愿意做的，或者做了但是很晦澀或者字很小很淺投資者根本看不到，沒有達到應有的提示效果。其實，做好這樣的風險告知及免責聲明不僅是對法律法規的遵守，對于機構百利而無害，現實情況是，有很多投訴的用戶的訴求都是要求機構賠償其投資損失，這時候，機構如果適時地、多次的提醒用戶投資風險及機構免責聲明，對于機構是有重要的保護意義的。

第三，機構應設置合規審核崗，對機構所有推廣銷售服務業務材料進行事前審核，并按照要求向監管機構報備。例如合規審核崗應對機構所有對外的廣告文案、銷售話術、會場講稿、服務話術進行審核，在業務前端將違規內容刪除或修改，把合規要求灌輸給業務前段，對業務前端有一定的合規指導作用。另外，宣傳材料、會場按照證監會要求向監管機構報備，首先也是履行了機構的報備義務，不僅如此，也是在業務過程中加強與監管部門的良性溝通，試探監管部門對于各種宣傳口徑的態度。合規審核標準也比較簡單，基本散落在幾個相關規定中，例如禁止虛假宣傳、禁止承諾投資收益等。

另外機構做好用戶適當性管理，即對用戶進行篩選、向合適的用戶推薦合適的產品，同時，制定一定的用戶投訴升級制度，讓合規部門在用戶投訴升級時介入用戶投訴，對于機構妥善處理用戶投訴有重要的意義。具體操作可根據不同機構的實際情況實施，在此不一一贅述。