警惕“債權轉讓理財”變“非法集資”

警惕“債權轉讓理財”變“非法集資”

文/李 鯤

近期，以“債權轉讓”形式從事線下理財業務的民間理財公司在全國各地大量興起，它們廣布網點，“理財”金額龐大，“理財產品”的年化收益率甚至能達到15%，用戶數以萬計。這些線下民間理財公司的理財形式是否合法？這種理財形式有什么樣的風險，其與非法集資行為的界限如何？

“債權轉讓”理財游走在法律灰色地帶

債權轉讓，又稱為債權讓與，是指在不改變合同內容的前提下進行的合同轉讓，債權人通過與第三人訂立債權轉讓協議將債權全部或者部分轉移給第三人。我國合同法規定，除合同權利專屬于債權人自身的以外，債權人可以將合同權利轉讓，只要將債權轉讓的情況通知債務人，該轉讓就對債務人發生效力。通過線下“債權轉讓”的方式進行集資理財的公司先是將公司法定代表人的錢借給“貸款人”，簽訂債權債務合同，隨后把法定代表人的債權打包重組，變成理財產品轉讓給“理財人”。每個“理財人”的理財資金都對應著至少十幾個“貸款人”，每個“貸款人”借到的資金也對應著大量的“理財人”。這種“理財人”與“貸款人”之間是“多對多”的關系，期限和借款金額都是錯配的，每個月都會變動，因此理財公司每個月都會與“理財人”簽訂一份新的“債權轉讓協議”，并將新協議情況通知借款人。因此，這種理財形式從合同法的角度看并無不當，但在這種“債權轉讓”的外衣下實質仍是借貸行為。我國商業銀行法規定，只有經中國人民銀行批準的商業銀行才能進行吸收公眾存款和貸款等金融業務，因此，通過自然人轉讓債權的模式進行集資理財只是從形式上規避了法律的相關規定，但實質仍不具有合法性。

“債權轉讓”理財與非法集資行為的法律界限

“債權轉讓”形式的線下理財是民間借貸的變種形式，其實質仍是一種集資行為。個人一對一的“債權轉讓”是合理合法、應受法律保護的，但在大規模的、多對多的“債權轉讓”中，理財公司相當于建立了資金池，承擔了與銀行類似的角色。不排除有些人以“債權轉讓”的名義進行非法集資。《國務院辦公廳關于依法懲處非法集資有關問題的通知》中明確了非法集資行為的主要特征：一是未經有關監管部門依法批準，違規向社會籌集資金；二是承諾在一定期限內給予出資人貨幣、實物、股權等形式的投資回報；三是以合法形式掩蓋非法集資目的，如簽訂合同，偽裝成正常的生產經營。以“債權轉讓”的形式進行民間借貸就有點“以合法形式掩蓋非法集資目的”的意味。但線下理財模式如果存在3種情況就無疑是非法集資：（1）不具有金融牌照的個人或機構使用資金池模式募集資金；（2）沒有盡到借款人身份真實性核查義務，未能及時發現甚至默許借款人以多個虛假借款人名義進行借款融資；(3)虛構假的借款人或投資項目騙取借款。非法集資，是一類犯罪的總稱, 司法實踐中經常用來處理非法集資活動的罪名是“非法吸收公眾存款罪”和“集資詐騙罪”。由于我國法律法規對正規的民間融資和非法集資并沒有做出明確的界分，在司法實務中，經常以集資者的成敗為標準來判斷集資者是否構成刑事犯罪，即如果集資者資金鏈斷裂，不能還本付息的數額較大，造成了群體性借貸糾紛的，則會因為造成嚴重后果、危害社會金融秩序而被追究刑事責任。

新型理財需謹慎民間融資需法律規制

從外圍數據估算，以“債權轉讓”方式進行的線下理財業務總交易量可能超千億元，客戶量多達上百萬。但是，線下理財公司“理財產品”的購買人大多是自然人，相較于理財公司而言，屬于信息弱勢群體。由于信息不對稱，存在理財公司虛構借款人或融資項目與出借方簽訂債權轉讓協議的可能，且具體的投資項目和借款人又并非出借人自主選擇，“理財產品”的購買人難以完全掌握借款人的信息，因而難以全面了解借款人的真實身份和借款用途，一方面難以核實債權的真實性，另一方面難以判斷集資活動的合法性和風險，而線下理財公司又不對理財人承擔擔保責任。此外，理財公司在宣傳中只是大肆宣揚高額投資回報率而并沒有給予投資者足夠的風險警示，易導致投資者在高額回報率面前失去理智。

因此，投資者如果想購買民間理財公司的理財產品要格外謹慎，避免自己的資金成為非法集資的目標。首先，應當選擇業內知名度較高、資金有良好保障的理財公司，并且盡量要求該公司為自己的投資提供擔保，既可以在理財協議或債權轉讓協議中要求簽訂擔保條款，也可以單獨與理財公司簽訂擔保協議。其次，仔細審查與理財公司簽訂的理財協議、債權轉讓協議等，確保有明確的借款人和借款項目，盡量要求理財公司對所投資項目的真實性、合法性提供證明。最后，應當避免盲目跟風，為追求高投資回報而盲目嘗試新型理財產品。P2P、網絡借貸、線下理財等新型民間融資模式的經營者應當謹慎審核貸款標的、借款人身份信息和借款用途，以免陷入資金回籠困難導致刑事犯罪的風險。為避免民間融資演變為非法集資，增加我國的金融風險，應當盡快出臺規范民間融資的法律法規，明確民間融資法律地位、融資形式、融資范圍、利率水平、融資主體、準入條件、管理機構、行業監管、風險防范等相關內容，改變我國民間金融“低門檻、少監管、嚴懲戒”的現狀。

責任編輯／鄭潔