公司拒絕采納工會建議強行解聘員工為何不能索要賠償金

公司拒絕采納工會建議強行解聘員工為何不能索要賠償金

吳律師：

一家公司的規章制度及其與我的勞動合同中均明確規定，一個月內遲到5次以上，屬于嚴重違紀，公司有權單方解除勞動合同。三個月前，我由于家中房屋裝修，需要購買材料等曾有6次遲到。近日，公司據此作出了將我解聘的決定，并將決定通知了工會。工會出于同情，以事出有因、處理過重為由，建議公司再給我一次改正的機會。可公司卻我行我素，執意拒絕留我，并再次書面告知工會。我以公司違法解除勞動合同為由，向本地勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，請求責令公司支付違法解除勞動合同的賠償金，近日也被駁回。請問：這到底是為什么？

讀者：張艷蘭

張艷蘭讀者：

的確，公司和勞動人事爭議仲裁委員會的處理決定并無不當。

《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”即勞動者要想獲得賠償金，必須以“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同”為前提，而本案公司解除與你的勞動合同的行為并不違法：一方面，《勞動合同法》第三十九條第一款第（二）項的規定，勞動者“嚴重違反用人單位的規章制度的”，用人單位可以解除勞動合同。正因為公司的規章制度及其與你的勞動合同中均明確規定，一個月內遲到5次以上的，屬于嚴重違紀，公司有權單方解除勞動合同，而你卻在一個月內6次遲到，且理由只是由于家中房屋裝修，需要購買材料等，即并非具有正當理由，從而決定了公司的行為當屬合法有效。另一方面，《勞動合同法》第四十三條規定：“用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。”從中可以看出，“事先將理由通知工會”只是一個征求意見的程序，并不等于用人單位解除勞動合同必須經過工會審批，否則便屬于無效，便構成違法解除勞動合同。即對于工會提出的意見或建議，用人單位認為正確的，應當予以采納；認為不能成立，則可以拒絕。正因為工會之所以不同意公司解除與你的勞動合同，只是基于你不同意和出于對你的同情，而認為事出有因、處理過重，并不是由于該決定“違反法律、行政法規規定或者勞動合同”，且公司已經再次告知工會，也就意味著這并不能影響公司解除勞動合同。

吳律師

下屬部門擅自招聘單位能否拒絕支付工資

吳律師：

三個月前，一家公司的銷售部在網上發布招聘啟事稱：受公司委托，招聘業務員10名，月工資為底薪1500元+提成。我們應聘并被錄用后，至今沒有領取到分文工資。面對我們索要工資的請求，銷售部負責人以該部沒有獨立的法人資格，也沒有可供支配的自主資金為由，讓我們去找公司。而公司認為，招聘業務員是銷售部為完成內部考評任務所擅自進行，并未向公司報告，也沒有得到公司的批準，公司既未與我們達成口頭協議，更未簽訂書面勞動合同，因而彼此之間不存在勞動關系，公司自然沒有向我們發放工資的義務。請問：公司的說法對嗎？

讀者：朱梅芳等10人

朱梅芳等讀者：

公司的說法是錯誤的，其必須向你們支付工資。

一方面，你們與銷售部的約定對公司具有約束力。《合同法》第四十九條、第四十三條分別規定：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。”“企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。”即雖然銷售部的招聘沒有得到公司批準，其以公司的名義發布啟事乃至實施招聘，屬于超越職權，事后也一直沒有得到公司的明確認可，其行為的確構成無權代理，但這并不等于你們與銷售部的約定便對公司沒有任何約束力，因為銷售部的一系列行為屬于經營活動之一，只要你們有理由相信銷售部的行為代表公司，公司便照樣難辭其咎。而從本案情形看，你們構成“有理由相信”：銷售部以公司的名義發布招聘啟事，公司應當知道卻沒有否決；在你們從事工作的三個月時間里，公司明知你們的存在卻沒有提出異議；你們不知道也無法真正了解到銷售部系無權代理，之所以應聘并開展工作，只是根據外部表象認為其確實代表公司，即具有主觀上的善意。另一方面，你們與公司之間已經存在勞動關系。《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。”正因為你們與公司均具有法定的主體資格，且你們已經執行公司對銷售部所規定的規章制度，從事的銷售工作屬于公司整個經營的一部分，決定了公司不能借口沒有與你們達成口頭或書面協議而推卸責任。

吳律師

老人參與爭搶免費禮品受傷商家也應承擔賠償責任

吳律師：

三個月前，一家房地產開發公司為吸引顧客，促進樓盤銷售，策劃并舉行了“千把遮陽傘，全城免費送”活動。71歲的我路過現場時，情不自禁地加入了爭相領取遮陽傘的行列。可由于現場人多擁擠、場面混亂不堪，不到10分鐘，我便被擠倒踩傷，并導致左骨股骨粗隆間骨折，共計住院治療21天，花費醫療費用27000余元。近日，我曾要求公司給予賠償，但卻遭到拒絕。理由是我年事已高、行動不便，卻不顧自身安全主動參與爭搶，對事故的發生存在過錯，只能自食其果。同時，我的傷情系他人所致，與公司沒有直接關聯，故即使需要賠償，也只能找將我擠倒踩傷的人索要。請問：公司的說法對嗎？

讀者：姚志英

姚志英讀者：

公司的說法是錯誤的，即其應當承擔一定的賠償責任。但是，你也必須自負主要損失。

一方面，公司難辭其咎。《侵權責任法》第三十七條規定：“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。”《消費者權益保護法》第十八條第二款、第四十九條也分別指出：“賓館、商場、餐館、銀行、機場、車站、港口、影劇院等經營場所的經營者，應當對消費者盡到安全保障義務。”“經營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用。”其中明確表明，只要相關管理人、組織者、經營者沒有盡到合理范圍內的安全保障義務，就必須對他人（包括消費者或者其他受害人）因參與而受到的人身損害承擔賠償責任。本案中，公司事先應當預見現場可能會出現混亂局面，活動過程中也已經看到擁擠不堪，卻既沒有安排活動順序，也沒有采取任何安全防范措施，甚至沒有對參加的人員做出年齡限制，明顯是對隱患聽之任之，即沒有盡到安全保障義務，而你所受到的傷害恰恰與此密切相關。另一方面，你應當承擔主要損失。《民法通則》第一百三十一條規定：“受害人對于損害的發生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任。”《侵權責任法》第二十六條也指出：“被侵權人對損害的發生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。”正因為你已年逾古稀，明知現場混亂，卻沒有考慮自身狀況，沒有注意自身安全，一味盲目參與等，是造成自身損害的主要原因，決定了必須減輕公司的賠償責任。綜合本案情形，對你的損失，應當由公司承擔30%、你自負70%為宜。

吳律師

他人用偽造借記卡連續取款銀行已用短信提示也應當擔責

吳律師：

我持有一張銀行借記卡。半個月前，我下午下班后，發現遺忘在家中的手機上，有銀行發出的借記卡當日支出、消費的短信提示：10時33分21秒至17時02分09秒，通過ATM方式取款5次，轉賬2次，合計154000元；通過POS方式消費3次，合計123689元；余款僅剩1.33元。我當即到附近的ATM機上核查，發現密碼也被篡改。后經公安機關調查確認，系他人用克隆的借記卡在外地所為。事后，我曾要求銀行賠償損失，但銀行認為，他人第一次取款20000元時，其就已向我發出手機短信，我沒有及時發現異樣并掛失，只能對此后擴大損失自行擔責，即其只能對第一次被取走的20000元承擔相應責任。請問：銀行的觀點對嗎？

讀者：酈曉琴

酈曉琴讀者：

銀行的觀點是錯誤的。

一方面，銀行短信提示并不能引發客戶及時掛失的法定義務。《合同法》第六十條第二款規定：“當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。”銀行開通短信提醒義務，正是為了向客戶履行賬戶變動通知義務，保障客戶知情權。該內容雖然在客觀上有助于客戶發現銀行卡是否被盜刷，但由于銀行的主要目的是為了向客戶提供金融信息服務，決定了這一目的不可能導出客戶在收到短信時必須即刻止損的責任。退一步說，即使銀行在開通短信提醒服務合同中，附加了收到提示短信后不立即掛失，損失應由客戶自擔的條款，也因為屬于加大客戶責任、免除己方主要責任的格式條款，其是否有效也要根據該條款是否經過明確說明和提示來進行判定。如果銀行沒有明確說明或提示，依然不能就擴大的損失免責。同時，按照一般的生活經驗推斷，不會有人在發現借記卡被盜刷后，無動于衷、置之不理，問題的關鍵恰恰在于一些客戶由于諸多原因，沒有及時查看到手機短信，你將手機遺忘在家中，便是其中之一。如果苛求客戶必須無條件的承擔注意義務，無疑等同于要求客戶務必隨時隨地關注手機短信，導致手機短信提示服務成為引起客戶心理不安、生活不便的因素乃至累贅，明顯具有不正當性。另一方面，銀行難辭其咎。銀行對借記卡信息具有絕對保密的義務，且必須保證借記卡的使用安全，可本案所涉借記卡竟然能被克隆、盜刷，表明銀行未能盡到主要的安全保障義務。當然，鑒于《侵權責任法》第二十六條規定：“被侵權人對損害的發生也有過錯的，可以減輕侵權人的責任。”即鑒于你對密碼保管不善，是導致借記卡被盜刷的原因之一，也應分擔20%左右的損失。

吳律師

未成年人能帶刀防身嗎

吳律師：

有些同學常把彈簧刀等刀具帶到學校來，他們說是為了防身自衛，因為常有不良青年到學校門口騷擾滋事，但也有一些同學是因為受影視劇的影響，趕時髦扮酷。最近，學習開展了杜絕管制刀具進校園活動，可一些帶刀的同學卻和老師玩起了捉迷藏。那么，攜帶刀具是否違法，會受到何種處罰？讀者：史航

史航讀者：

將彈簧刀帶到校園肯定是不對的，屬于不良行為和違法行為。《預防未成年人犯罪法》第十四條規定：“未成年人不得實施攜帶管制刀具的行為。”根據公安部的規定，管制刀具包括匕首、三棱刀、帶有自鎖裝置的彈簧刀以及其它相類似的單刃、雙刃、三棱尖刀。對未經許可攜帶管制刀具的，由公安機關沒收，并按《治安管理處罰法》的規定予以治安處罰。《治安管理處罰法》第三十二條規定：“非法攜帶匕首等管制器具的，處5日以下拘留，可以并處500元以下罰款；情節較輕的，處警告或者200元以下罰款；非法攜帶匕首等管制器具進入公共場所或者公共交通工具的，處5日以上10日以下拘留，可以并處500元以下罰款。”另外，根據《刑法》的規定，非法攜帶管制刀具進入公共場所或者公共交通工具，危及公共安全，情節嚴重的，依法追究刑事責任。已滿14周歲的人實施攜帶管制刀具等違反治安管理行為的，就應受到治安處罰；對不滿14周歲的人雖然不予處罰，但應當責令其監護人嚴加管教。

在眾多未成年人犯罪案件中，有不少就是因為隨身攜帶管制刀具，遇到矛盾或糾紛時動輒捅刀子，以致被判刑入獄，不僅給他人造成痛苦，也斷送了自己的前程，教訓深刻。所以，同學們還是不要以“自衛”為由攜帶管制刀具，做一個遵紀守法的青少年。至于自衛問題，可以向學校或公安機關反映受騷擾的情況，相信學校和公安機關會采取措施維護校園安全的。

吳律師

孩子捐贈愛心無價但行為無效

吳律師：

前不久，我兒子所在學校舉辦向貧困山區兒童獻愛心捐助活動。我兒子在未征求家里大人同意的情況下，將家里一臺價值5000多元的筆記本電腦偷偷拿到學校，然后捐了出去。我得知此事后，找到學校辦公室主任李某，要求拿回被捐的筆記本電腦。李某對我兒子向貧困山區兒童捐贈電腦的事實不予否認，但他認為此次活動是公益性捐贈，該捐贈行為已經完成，不可以撤銷，故不同意我拿回被捐贈的電腦。請問：我兒子現年才11周歲，他的捐贈行為是否有效？

讀者：葉梅

葉梅讀者：

你兒子出于好心將家里的筆記本電腦捐贈給貧困山區兒童，其愛心是值得肯定的，但從法律角度來說，他的這種捐贈行為如果得不到你的追認，那么將不具有法律效力，你完全可以拿回你兒子捐出去的電腦。

我國《民法通則》第十二條規定：“十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”根據該條規定，對于限制民事行為能力的未成年人，其只能從事與自己年齡、智力相適應的民事行為，超出該范圍的行為不具有法律效力。

對于如何判斷限制民事行為能力人所從事的民事行為是否與其年齡、智力相適應，法律并沒有明確規定。最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第三條規定：“十周歲以上的未成年人進行的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應，可以從行為與本人生活相關聯的程度、本人的智力能否理解其行為，并預見相應的行為后果，以及行為標的數額等方面認定。”根據該解釋規定，實踐中，法院主要根據行為與本人生活的關聯度、行為人對行為的理解度、能否預見到行為的后果以及社會經濟環境、交易數額的多少等因素來綜合判斷。

承上所述，結合你反映的情況，首先，你兒子現年才11周歲，在法律上應屬于限制民事行為能力人。其次，該捐贈行為與你兒子的生活并不具有關聯性；再次，對于一個只有11周歲的孩子來說，5000多元的筆記本電腦應屬大額財產，明顯超出了他的智力范圍。綜上三個方面可以看出你兒子捐贈筆記本電腦的行為并不具有法律效力。

根據《合同法》第四十七條規定，限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，因此你兒子捐贈筆記本電腦的行為必須經過你追認，才會發生法律效力。

最后，雖然《合同法》第一百八十六條規定，具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同不可以撤銷，但這是建立在贈與行為有效的前提下，你兒子的捐贈行為本身就沒有法律效力，當然就不存在撤銷問題。

吳律師

夫妻離婚切莫忽視其他家庭成員的權益

吳律師：

我和向某是1998年結婚的，現有一個女兒。日前，我們的婚姻生活宣告結束，但在分割財產時產生了嚴重分歧。

其中有處房屋是2007年因市政工程建設，政府部門與我們簽訂了房屋拆遷補償產權調換合同得來的。當時的政策是按拆遷戶人口數進行安置，我們因此獲得了現在這套房產。我建議，將這套房產按照現行市場價格折合成現金后，女兒也應當分得一份，卻遭到向某的強烈反對。他認為這套房產屬于夫妻共同財產，只能由我們兩個人分割，是不能分給女兒的。

請問：我女兒是否可以與我們共同分割這套房屋的財產權？

讀者：尹倩

尹倩讀者：

我們先來糾正向某的一個觀點，現在的這套房屋應當屬于家庭共有財產，并非夫妻共同財產。

在家庭生活中，家庭共有財產和夫妻共有財產常常處于交織形態，正常情況下沒有人去區分。但從法律關系上來說，家庭共有財產與夫妻共同財產是有區別的。廣義的家庭共有財產包括夫妻財產和其他家庭成員財產兩類。廣義的家庭共有財產是指家庭成員在家庭共同生活關系存續期間共同創造共同所得的財產，或者雖然沒有共同創造但是該家庭成員有意愿將該財產作為家庭共有的，家庭共有財產歸屬于整個家庭，供全體家庭成員平等享用，其功能是保障家庭的穩定和家庭成員的生存與發展。狹義的家庭共有財產專指夫妻以外的其他家庭成員的財產。而夫妻共同財產，是指在婚姻存續期間，夫妻雙方或一方所得的財產，除法律另有規定或者夫妻另有約定外，均為夫妻共同所有。我國《婚姻法》第十七條規定：“夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎金；（二）生產、經營的收益；（三）知識產權的收益；（四）繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規定的除外；（五）其他應當歸共同所有的財產。夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。”

夫妻離婚，一般會涉及到財產分割問題。在許多人眼里，房子應該是夫妻共同財產，肯定是對半分割，但這并不是絕對的，有些情況下其他家庭成員也是擁有分割權的。如果是夫妻共同購買的商品房，離婚后夫妻可以按照共同財產來分割。但對于拆遷安置房來說，就需要具體情況具體分析，如果拆遷是按照原有住房面積來安置房屋，則一般不改變安置前后房屋的共有性質，但如果是按照注冊人口來安置，同一戶籍的其他成員就有自己的份額，這個房產就屬于廣義的家庭共有財產。

夫妻離婚時雙方既要保護好自身權益，但也不能忽視其他家庭成員的權益。從尹女士在咨詢中所介紹的情況來看，這套房屋是因市政工程建設占地拆遷，而按照拆遷戶人口數進行安置的。按照這一實際情況，這套房屋并非尹女士與向某的夫妻共同財產，而是屬于廣義的家庭共有財產，作為他們家庭重要成員的女兒是擁有這套房屋的財產分割權的。

吳律師

網店以格式合同言明“發生訴訟由其住所地法院管轄”無效

吳律師：

一家網店在其系統中設置，凡消費者購物都必須先注冊賬戶，注冊賬戶時會顯示《服務協議》，消費者只有點擊“同意協議并注冊”才能進入。《服務協議》中寫明“所有消費者與本網店因購物引發的訴訟，均由網店住所地的人民法院作為第一審管轄法院”，但并未作出任何醒目提示。三個月前，我看中一件商品后，因為《服務協議》條款太多而沒有細看，加之如不同意也無法注冊賬戶，便點擊了同意。誰知，所購商品質量太差，雖經三次調換仍未能讓我如意，我只好決定通過訴訟解決。可由于我距離網店住所地相距數千里，如果為了1900元損失而前往訴訟無疑得不償失。請問：在已約定管轄法院的情況下，我能否向我地的法院提起訴訟？

讀者：符麗萍

符麗萍讀者：

協議所涉管轄內容無效，你可以向你地法院提起訴訟。

雖然《民事訴訟法》第三十四條規定：“合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄。”但《合同法》第四十條規定：“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。”《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第三十一條也指出：“經營者使用格式條款與消費者訂立管轄協議，未采取合理方式提請消費者注意，消費者主張管轄協議無效的，人民法院應予支持。”鑒于本案所涉管轄內容，是網店為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與消費者協商，屬于典型的格式條款，也就意味著其能否發生法律效力，取決于網店的目的是否在于免除自身責任、排除消費者主要權利，網店是否“采取合理方式提請消費者注意”。而網店的行為恰恰與之相違：一方面，消費者通過網站購物，一般都是針對價格不高的商品，尤其是絕大多數消費者往往與網店相距甚遠，網店之所以讓消費者在發生糾紛之后，前往其住所地的法院訴訟，無疑是為了將額外的差旅費用及時間成本等轉嫁給消費者，減少自身的麻煩和責任，甚至是為了以此阻止諸如你一類考慮得不償失的消費者的合理訴求。另一方面，這里所說的“合理方式”，是指以明確且顯而易見的方式提醒，使消費者可以正常獲悉與其權益密切相關的信息，如用足以引起注意的文字、字體、符號或者其他明顯標志作出提示。而網店在條款很多的情況下卻沒有作出任何提示，甚至消費者只有點擊“同意協議并注冊”才能進入，不僅明顯違反職責，甚至是對消費者的強制。

吳律師