對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合的發(fā)明的創(chuàng)造性判斷方法

摘 要：本文定義了什么是對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合，對(duì)于這種特殊類(lèi)型的發(fā)明的創(chuàng)造性判斷方法進(jìn)行了探討，并且結(jié)合實(shí)際案例進(jìn)行分析，得出了一種較客觀且較容易操作的判斷方法和說(shuō)理方式。

關(guān)鍵詞：對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合;創(chuàng)造性;技術(shù)關(guān)聯(lián)

DOI：10.16640/j.cnki.37-1222/t.2015.21.230

1 前言

在實(shí)質(zhì)審查中，對(duì)專(zhuān)利申請(qǐng)創(chuàng)造性的審查既是重點(diǎn)也是難點(diǎn)，特別是對(duì)于一些特殊類(lèi)型的發(fā)明，審查員在實(shí)際審查的操作當(dāng)中更是難于把握。

2 對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的簡(jiǎn)單變形的發(fā)明的創(chuàng)造性判斷需要考慮的因素

2.1 什么是對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合

對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合，是指所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員在現(xiàn)有技術(shù)公開(kāi)的技術(shù)方案的基礎(chǔ)上，選取兩個(gè)以上的技術(shù)方案進(jìn)行組合，構(gòu)成一項(xiàng)新的技術(shù)方案。這與《專(zhuān)利審查指南》[1]第二部分第四章第4.2節(jié)中的組合發(fā)明并不完全相同，組合之后形成的新的技術(shù)方案是否具備創(chuàng)造性的判斷結(jié)論與選取的技術(shù)方案是現(xiàn)有技術(shù)并無(wú)必然關(guān)聯(lián)，還需要進(jìn)行深入的分析。

2.2 如何判斷對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合的發(fā)明的創(chuàng)造性

對(duì)于對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合的發(fā)明，適用于傳統(tǒng)的“三步法”來(lái)對(duì)其進(jìn)行判斷和說(shuō)理。但是，在此過(guò)程中，難點(diǎn)在于將多篇檢索到的現(xiàn)有技術(shù)進(jìn)行結(jié)合的結(jié)合啟示，這也是申請(qǐng)人和代理人存在爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。特別是在確定發(fā)明的區(qū)別特征后，在確定發(fā)明實(shí)際解決的技術(shù)問(wèn)題以及現(xiàn)有技術(shù)給出的結(jié)合啟示的步驟中，如果僵硬地使用該審查標(biāo)準(zhǔn)，通常過(guò)程會(huì)很難讓人信服，甚至得出不正確的結(jié)論。

此時(shí)，我們需要思考四個(gè)問(wèn)題：a.技術(shù)方案1與技術(shù)方案2是否存在技術(shù)上的關(guān)聯(lián)性，這種結(jié)合具有科學(xué)依據(jù)嗎？b.技術(shù)方案1與技術(shù)方案2組合的難易程度？c.技術(shù)方案1與技術(shù)方案2分別解決什么問(wèn)題，組合后形成的新的技術(shù)方案解決了什么問(wèn)題？d.技術(shù)方案1與技術(shù)方案2分別達(dá)到了什么效果，組合后形成的新的技術(shù)方案達(dá)到了什么效果？可以看出，與普通的三步法的不同在于，需要考慮技術(shù)的關(guān)聯(lián)性以及組合的難易程度。

[案例]案情：本申請(qǐng)權(quán)利要求為：1. 一種虛擬化服務(wù)的實(shí)現(xiàn)方法，其特征在于，該方法包括：接收來(lái)自用戶(hù)的針對(duì)A操作系統(tǒng)的虛擬機(jī)的服務(wù)請(qǐng)求，在物理主機(jī)的宿主操作系統(tǒng)上創(chuàng)建分區(qū)，并在分區(qū)基礎(chǔ)上進(jìn)行完全虛擬化創(chuàng)建所述A操作系統(tǒng)的虛擬機(jī);向用戶(hù)返回創(chuàng)建的虛擬機(jī)信息;所述在物理主機(jī)的宿主操作系統(tǒng)上創(chuàng)建分區(qū)為：采用Unix衍生系統(tǒng)中的Zones或Linux中的Containers對(duì)所述宿主操作系統(tǒng)進(jìn)行分區(qū)。

分析：本申請(qǐng)中利用了OS虛擬化技術(shù)高效率的特點(diǎn)，以及全虛擬化強(qiáng)隔離性的特點(diǎn)[2]，希望能在創(chuàng)建虛擬化服務(wù)時(shí)能結(jié)合二者的優(yōu)點(diǎn)。對(duì)比文件1公開(kāi)了一種OS虛擬化的技術(shù);而對(duì)比文件2公開(kāi)了一種KVM全虛擬化技術(shù)。按照常規(guī)的三步法，對(duì)比文件1作為最接近的現(xiàn)有技術(shù)，權(quán)利要求2與對(duì)比文件1的區(qū)別技術(shù)特征在于：采用Unix衍生系統(tǒng)中的Zones或Linux中的Containers對(duì)所述宿主操作系統(tǒng)進(jìn)行分區(qū)。基于此區(qū)別特征可以確定該權(quán)利要求實(shí)際解決的技術(shù)問(wèn)題為：如何實(shí)現(xiàn)OS虛擬化。而Unix衍生系統(tǒng)中的Zones或Linux中的Containers[2]是OS虛擬化技術(shù)中的常規(guī)技術(shù)，因而權(quán)利要求2的技術(shù)方案不具備創(chuàng)造性。

這樣的結(jié)論是否正確？現(xiàn)在，我們從上述需要思考的四個(gè)問(wèn)題入手。第一個(gè)問(wèn)題，從技術(shù)上講，單獨(dú)使用一種虛擬化技術(shù)就不可能得到另外一種虛擬化的優(yōu)點(diǎn)，即二者具有技術(shù)上的關(guān)聯(lián)性。第二個(gè)問(wèn)題，二者虛擬化技術(shù)的原理和應(yīng)用場(chǎng)景并不相同，二者并不能簡(jiǎn)單組合。第三個(gè)問(wèn)題，OS虛擬化技術(shù)是要解決資源利用率低下的問(wèn)題;全虛擬化技術(shù)是要解決隔離性的問(wèn)題，從而實(shí)現(xiàn)多種不同的操作系統(tǒng)的運(yùn)行;組合后的新的技術(shù)方案需要解決的是在提高資源利用率的基礎(chǔ)上也要有高隔離性。第四個(gè)問(wèn)題，OS虛擬化達(dá)到的是充分利用資源的效果，全虛擬化達(dá)到的是高隔離性的效果;而組合后的新的技術(shù)方案達(dá)到的是效率、隔離性兼得的效果。從第三、第四個(gè)問(wèn)題看，似乎還不是很明確。現(xiàn)在，我們深入分析達(dá)到的技術(shù)效果，組合后的新的技術(shù)方案是否是二者的總和？根據(jù)本申請(qǐng)技術(shù)方案的記載，在創(chuàng)建的操作系統(tǒng)分區(qū)之上進(jìn)行全虛擬化，盡管利用了全虛擬化的強(qiáng)隔離性的優(yōu)點(diǎn)，但是其資源的利用效率在此過(guò)程中有所下降，而并不是與完全的OS虛擬化技術(shù)的資源利用效率相同，也就是說(shuō)，本申請(qǐng)的技術(shù)方案是用部分OS虛擬化技術(shù)的資源利用效率來(lái)?yè)Q取部分的全虛擬化技術(shù)的強(qiáng)隔離，從而達(dá)到了效率、隔離性兼得的效果。

基于上述分析，權(quán)利要求2相對(duì)于對(duì)比文件1實(shí)際解決的技術(shù)問(wèn)題在于：如何在OS分區(qū)上實(shí)現(xiàn)全虛擬化。而對(duì)比文件2只是簡(jiǎn)單的全虛擬化技術(shù)，并非在OS分區(qū)上實(shí)現(xiàn)的全虛擬化，現(xiàn)有技術(shù)中也沒(méi)有給出在OS分區(qū)上實(shí)現(xiàn)的全虛擬化的技術(shù)啟示，即權(quán)利要求2的技術(shù)方案相對(duì)于對(duì)比文件1、對(duì)比文件2是具備創(chuàng)造性的。

3 討論與總結(jié)

對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的組合的發(fā)明作為一種特殊類(lèi)型的發(fā)明，其創(chuàng)造性的判斷方法可以按照三步法來(lái)進(jìn)行判斷，但在判斷過(guò)程中需要深入思考本文所述的四個(gè)問(wèn)題，從而進(jìn)行較為客觀、公正的判斷。

參考文獻(xiàn)：

[1]中華人民共和國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局.專(zhuān)利審查指南2010版[M].知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2010（01）.

[2]陳曉.基于Linux Container的Android移動(dòng)終端虛擬化[J].I138-529，中國(guó)優(yōu)秀碩士學(xué)位論文全文數(shù)據(jù)庫(kù)信息科技輯，2014（06）.

作者簡(jiǎn)介：張靜（1987-），女，碩士，初級(jí)職稱(chēng)，研究方向：軟件開(kāi)發(fā)領(lǐng)域-專(zhuān)利審查。endprint